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国 际 经 济 法 学

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国 际 经 济 法 学 INTERNATIONAL ECONOMIC LAW 第一编 引论 调整对象、体系、主体、渊源等基础知识 第二编 国际贸易法律制度 国际货物买卖、国际货物运输、国际货物运输保险、国际支付等 第三编 国际投资法律制度 资本输入国外资法、资本输出过海外投资法、?;ね蹲实墓史?第四编 国际金融法律制度 国际融资、国际贷款、国际股票、国际金融监管等 第五编 国际税收法律制度 国际税收管辖、国际重复征税及避免重复征税的方法、国际逃避税 第六编 国际贸易争端解决法律制度 国际商事仲裁、世贸组织的争议解决机制、国家与他国国民争议 ? 第一章 引论 ? 第二章 国际货物贸易法律制度 ? 第三章 国际投资法律制度 ? 第四章 国际金融法律制度 ? 第五章 国际税收法律制度 第一章 国际经济法导论 Chapter1 Introduction on International Economic law 第一节 国际经济法概述(General Statement) 第二节 国际经济法的渊源(sources) 第三节 国际经济法的产生与发展 (Emergence and Development) 第四节 国际经济法的主体(Subjects) 第一节 国际经济法概述 Section 1 General Introduction 一、国际经济法的概念(Concept) 二、国际经济法的特征 (Characteristics) 三、国际经济法的体系 (System) 一、国际经济法的概念(Concept) 1、国际经济关系及国际经济关系的分类 狭义:国家之间 何为国际? 广义:跨越国境或地区,具有涉外性

横向流转关系 何为经济关系?人们在物质生产、流通消费过程中结成的关系 纵向管理关系 国际经济活动包括国际贸易、国际投资、国际金融、 国际税务等。国际经济关系是人们在 国际贸易、国际投资、国际金融、国际税收等国际经济活动中形成的关系。 以一个具体事例来分析,日本 A 公司到中国与中国 B 公司举办合营企业 C,在这一国 际投资关系中可能产生哪些国际经济关系? 日本 A 公司到中国与中国 B 公司举办合营企业,在这一国际投资活动中可能产生哪些国际 经济关系?

日本

A 公司

中国 B 公司 在这一国际投资过程中要产生以下几种关系: A 公司与 B 公司的投资合营关系,属于私法上的合同关系 中国对 A 公司要进行投资限制、投资?;?,形成公法上的经济管理关系 日本对 A 公司的投资?;?、技术支持,形成公法上的经济管理关系 中国和日本之间基于双边投资协定形成国家间的关系 又比如甲国进口商 A 向乙国出口商 B 进口一批货物,在这样一项国际贸易中往往要涉 及以下几个方面的关系: 买卖双方之间的买卖合同关系、 进口国甲国要对进口货物征收关税, 还可能进行进口管制、外汇管制,因此甲国与 A 之间会形成对外贸易的管理关系,同样出 口国乙国与出口商 B 之间也会形成对外贸易管理关系。进口国与出口国为协调双边贸易关 系,消除贸易壁垒,签订双边贸易协定,形成国家之间的双边关系。如果甲国与乙国同为世 界贸易组织的成员国, 甲国和乙国还要遵守世界贸易组织关于国际贸易的一些义务, 与世界 贸易组织之间形成关系。 甲国进口商 A 向乙国出口商 B 进口一批货物,甲乙两国都是世贸组织的成员国 对外贸易管理关系 甲国 世界贸 易组织 多边贸易关系 进口商 A 买卖合同关系

乙国 对外贸易管理关系

出口商 B

概括起来,国际经济关系可以分为以下几类: (1)不同国家或地区私法主体主体之间基于跨国交易形成的横向流转关系 (2)各国与私法主体在管理国际经济活动中形成的管理、管制关系 (3)国家或地区、国际组织相互间的经济关系 2、国际经济法概念和调整对象的三种学说 (1)国际经济法是―经济的国际法‖ 私人主体能否成为 国际经济法的调整对象? 国际经济法是国际法的一个分支,调整国家、国际经济组织相互之间经济关系。 (代表人物: 英国的施瓦曾伯格,法国的卡欧,日本的金泽良雄)这类学说认为,国际经济法是调整政府 间、 政府与国际经济组织间和国际经济组织之间的经济关系的法律规范的总称。 国际经济法 是国际法的一个分支, 属于国际法中涉及经济内容的那部分国际规范。 持这种观点的有英国 的施瓦曾伯格,法国的卡欧,日本的金泽良雄。 私人主体能否成为国际经济关系主体? 第一点理由: 从国际经济关系产生和发展的历史来看, 个人和法人是国际经济关系的最早的 主体 第二点理由:从当代客观现状来看,不同国家的自然人和法人,特别是跨国公司从事的跨国 经济交往在国际经济交往中占有重要地位。 第三点理由:国际经济关系是一个统一体,三种关系之间存在着紧密的内在联系。国家参与 国际经济关系,很大程度上是为了保障私人间正常的国际经济交往。 (2)国际经济法是分散的经济性法律规范 涉外民商事法律 经济法或行政法 国际经济条约 (国际经济法是否能成 为一个独立的法律部门?) 三部分分散在各个部门法中,不是独立的法律部门 这类学说认为,国际经济法由三部分组成,第一部分是调整不同国家或地区的自然人、法人 和其他经济组织相互间经济关系的涉外民商事法律; 第二部分是调整各国在管理国际经济活 动中形成的经济关系的法律,性质上属于经济法或行政法;第三部分是调整国家、国际经济 组织相互间经济关系的。 各个部分分散在不同的法律部门中, 国际经济法不是一个法律部门, 持这类学说的大多是主张大国际私法概念的国际私法学者。 (3)国际经济法是独立的法律部门 国际经济法是调整跨越一国国境的经济关系的法律,是一个新兴的法律部门。 国内外新兴学派,如美国杰赛普、斯坦纳、瓦茨等

国际经济法由三部分组成

这类学说认为, 国际经济法是调整跨越一国国境的经济关系的法律, 既不是国际公法的分支, 也不是其他任何法律部门的组成部分, 而是与国际公法、 国际私法和所有国内法律部门并行 独立的法律部门,它所调整的社会关系不仅包括国家、国际经济组织相互间的关系,而且调 整不同国家的自然人、 法人和其他组织相互间的关系。 持这类观点的主要是国内外新兴学派, 如美国杰赛普、斯坦纳、瓦茨等。 国际经济法能否成为一个独立的法律部门?能否成为一个独立的法律部门的判断标准: 调整对象是否具有特定性,是否有内在联系性。国际经济关系的特定性表现在:一是国际经 济关系含有跨国因素; 二是国际经济关系产生于国际经济活动这一特定领域。 法律部门的划 分应该是随着社会关系的发展变化不断变化的, 随着新的社会关系的产生和发展以及调整这 种关系的新的法律的产生和发展, 也必然会出现新的法的部门。 法律部门的划分应该能够反 映时代的特征, 不应拘泥于传统的法律体系。 国际经济法就是由于国际经济关系日益广泛的 发展,传统的国际公法、国际私法或国内法均不不能单独胜任调整这一特定关系的任务,为 适应客观需要而发展起来的一门新兴法律部门。 3、国际经济法的概念 国际经济法是调整不同国家或地区的自然人、法人、非法人组织、国家(或地区) 、国际组 织相互间在参与国际经济活动中所形成的国际经济关系的法律规范的总称。

二、国际经济法的特征 (Characteristics) ? 主体多元性 ? 法律规范的多重性 二、国际经济法的特征 国际经济法作为调整国际法律关系的法律规范,具有以下特征: 1.主体的多元性 国际经济法的主体不仅包括不同国家或地区的自然人、法人和其他组织,还包括国家(或地 区) 、政府间国际组织。 2.法律规范的多重性 构成国际经济法的法律规范并不局限于某特定的法律规范, 国际经济法是由一系列有关 的多方面、多层次的法律规范所构成的一个边缘性的综合体。既包括公法范畴,又包括私法 范畴,既有国际规范,如国际经济条约、国际惯例,又有国内规范。 具体来讲,国际经济法法律规范应包括以下几个方面: (1)调整私法主体基于跨国交易形成经济关系的涉外民商事法律规范,如海商法、合同法、 保险法等。 (2)国家管理国际经济活动的国内法规范如:外汇管制法,进出口管制法、反倾销法律等。 (3)国家或地区、国际组织相互间的经济关系的国际法规范,包括双边经济条约、多边经 济公约、国际惯例等。 三、国际经济法的体系

国际贸易法 国际投资法 国际经济法的体系 国际金融法 国际税法 国际贸易争端解决法律制度 一般认为,国际经济法的分支体系主要包括:国际贸易法、国际投资法、国际货币金融 法、国际税法、国际经济组织法等。每一分支体系又可以进一步细分,如国际贸易法又可细 分为国际货物买卖法,国际货物运输法,国际贸易支付制度,国际技术转让法,国际服务贸 易法等。

国际货物买卖法 国际货物运输法 国际贸易支付制度 国际技术转让法 国际服务贸易法

第二节

国际经济法的渊源

(Section 2 sources) 统一模式(发达国家) 国内立法 分离模式(发展中国家) 国内渊源 国内判例与司法解释 国际经济法渊源 双边经济条约 国际经济条约 多边经济条约 国际渊源 重要国际组织的规范性文件 国际判例 强制性国际惯例 国际经济贸易惯例 任意性国际惯例 国际经济法的渊源即国际经济法的表现形式,国际经济法的渊源包括国内渊源和国际渊源 一、国内渊源 国内渊源包括国内立法、国内判例与司法解释。 (一)国内立法 各国国内立法在调整涉外经济关系上所采取的模式因其国情和时代不同, 总体上有统一 模式和分离模式, 又称为一元模式和二元模式两种。 统一模式是指对国内经济关系和涉外经 济关系制定统一的法律法规进行调整, 即国内法律规范既适用于国内经济关系, 又适用于涉 外经济关系。例如国家的税法统一适用于国内税收关系和涉外税收关系。我国的《合同法》 统一适用于国内合同关系和涉外合同关系。 采用统一模式的通常是发达国家, 这些国家对外 国企业实行国民待遇,不区别对待国内自然人、法人和国外自然人、法人。分离模式是指对 对国内和涉外经济关系分别制定不同的法律规范, 分别调整。 采取这种做法的大多数国家主 要对经济管理法采取分别立法,对民商事立法则实行一元模式。

(二)国内判例与司法解释 在英美法系国家,判例是构成其法律的主要渊源,―遵循先例‖原则是期判例法的基础。 ―遵循先例‖是指权威法院或上级法院在一案例中的法律原则或法律规则不仅适用于该案, 还 作为先例, 成为下级法院或其他法院审理同类案件的法律依据。 英美法系国家权威法院或上 级有关涉外经济案件的判决作为先例, 起法律规范的作用, 构成这些国家涉外经济法俄重要 渊源。 即使当代英美法系国家出现了了大量的制定法, 判例法作为法律渊源的地位也没有被 动摇。 在大陆法系国家, 尽管制定法是其主要法律渊源, 但判例法也是构成起法律的重要渊源。 在法国、德国、瑞士、日本等典型大陆法系国家,权威法院的判决所形成的法律规则对下级 法院具有约束力,为下级法院和同级法院的法官在审理同类案件时援引。 二、国际渊源 (一)国际经济条约 国际经济条约是指两国或两个以上国家或地区为了实现国际经济领域某种或某些共同 目标而缔结的据以确定相互间的具体权利义务关系的协议,具有以下特点(1)它是由两个 或两个以上国家或地区缔结调整国际经济关系的协定;2) ( 它是书面形成的国际规范性文件; (3)它对各缔约方具有法律约束力,各缔约方享有条约所规定权利、承担条约规定的义务; (4)它对非缔约国产生影响; 国际经济条约按缔约者的多少可分为双边条约和多边经济条约。 双边经济条约是指由两 个缔约者缔结的国际经济条约。双边经济条约多为投资协定、税收协定、通商航海条约等。 由于双边经济条约只涉及两个缔约者之间的利益,比较容易达成一致。在现代国际社会中, 调整两国经济关系主要法律形式是双边经济条约。 其作为国际经济法渊源, 对调整国际经济 关系起着十分重要的作用。多边经济条约涉及到多个国家或地区的利益,不易达成协议,因 此,相对于双边国际经济条约,其数量较少,但在世界上的影响较为广泛和深远。 (二)重要国际组织的规范性文件 重要国际组织为调整国际经济关系或解决国际经济问题,或阐述某种国际经济关系, 所制定或通过的决定、决议、宪章、宣言、申明等是否具有法律效力,历来存在不同看法。 依据国际法准则, 国际组织并无立法权, 其所通过的决议通常对其参加成员不具有强制约束 力, 但是有的决议文件旨在宣告国际法的原则或基本准则, 并在国际社会的实践中逐渐被接 受而成为有约束力的规范。 对那些符合国际上普遍认可的、 国际法公认的准则并被国际实践 接受的重要国际组织的规范性文件,应当视为国际经济法的渊源。联合国大会从 20 世纪 60 年代以来通过了一系列重要规范性文件决议,如《关于自然资源永久主权宣言》《关于建立 、 新的国际经济秩序宣言》《关于建立新的国际经济秩序行动纲领》等。 、 (三)国际判例 国际判例是指国际司法机构和仲裁机构对其受理的国际经济争议案件依其适用的法律 所作的个案判决或裁决。 国际判例指联合国常设国际法院、 区域性国际法院和临时国际法庭 的判决,常设仲裁机构(特别是解决投资争议国际中心) 、国际临时仲裁庭的裁决,国际委 员会的决定。 国际判例不仅应适用于作为确定国家法律原则的补助资料, 而且应作为适用法 律的依据。 国际判例作为国际经济法的渊源是由其本身的性质和它在国际经济法律事务中所 起的作用决定的。尽管国际判例没有创立法律的功能,不能作为―先例‖予以遵循,只对本案 件当事人或当事国有约束力, 其作为国际经济法的渊源作用没有国际经济条约、 重要国际组 织的规范性文件那样直接, 而只到间接的指导作用, 即国际司法与仲裁就够本身不受以往的 国际判例的约束。在当代,国际司法机构,仲裁机构引据国际判例已司空见惯,国际判例对 裁判者判案具有重大影响。

(四)国际经济贸易惯例 国际惯例是在国际交往中逐渐形成的不成文的原则和规则。 一般认为, 构成国际惯例须 具备两个因素,一是物质因素,既有重复的类似行为;二是心理因素,即人们认为有法律拘 束力。因此,国际惯例一般要经过相当长时间才能逐步形成。 国际惯例有两种,一种是强制性规范,是必须遵守而不能随意加以改变的,如在国际实 践中形成的―国家财产豁免‖原则就属于强制性惯例。另一种是任意性规范,即在当事人同意 适用时,才对当事人有约束力。国际经济贸易惯例一般属于任意性惯例。它是人们在国际经 济贸易的长期实践中形成的,具有确定内容被人们普遍认可或接受的习惯做法或行为准则。 国际惯例一般来说是不成文的,为便于人们理解、掌握和选择适用,有些民间国际组织(如 国际商会)或学术团体,对某些管理加以收集整理,进行编纂,是指成文。目前已经整理编 纂的国际经济贸易惯例主要有以下几种: 《国际贸易术语解释通则》 (INCOTERMS), 《托收 统一规则》(URC), 《跟单信用证统一惯例》(UCP),《约克—安特卫普规则》等。 国际经济贸易惯例是一类特殊的规范, 它不是通过国内立法和国际缔结程序制定的, 而 是由民间性立法团体编纂而成, 它对于特定当事人具有的法律拘束力并非来源于国家的主权 或其他强制力,而是来源于当事人各方的共同选择和协议。如果当事人不对其协议采用,它 就无法律约束力。当事人在订立合同时,对某一国际商务惯例,只要双方合意,既可以全盘 接受,也可以任意改变,或增加、删减。这种观点认为国际经济贸易惯例的作用在于给当事 人提供了较为固定的合同缔结范本, 双方的权利义务可以较为明确, 可以节省订立合同的成 本和时间。因此,国际经济贸易惯例被认为只是一种类似于合同范本性质的规则,其本身并 没有法律拘束力,只是为当事人选择适用提供了方便。 但是国际经济贸易惯例的强制性日益突出,集中表现在以下三个方面:首先,某些国际 公约明确承认了其效力。如《联合国国际货物销售合同公约〉规定双方当事人对业已同意的 任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法,对双方当事人具有法律拘束力;除非另有协议, 双方当事人应视为已默示地统一对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知活理应知 道的管理。 (2)有些国际贸易惯例已被某些国家纳入国内的成文法,从而具有法律的普遍约 束力。 (3)在美国、德国的立法中采用了一种―客观‖标准,即对国际经济贸易惯例的适用, 不再以当事人的明示同意为前提,而以当事人的未明示排除为前提,也就是―无声即为默许‖ 的意思。 《Incoterms2000》的法律效力 案情:中国深圳公司与德国公司签订了 6 万箱芦笋罐头出口合同,价格条件为 FOB 青岛, 装船时间为 2002 年 6 月,深圳公司负责联系船舶。深圳公司依约备好货后,由于船舶紧张 联系不到运载船舶,就致函德国公司派船,并声称:根据《Incoterms2000》 ,作为买方的德 国公司必须自付费订立货物运输合同。德国公司回复:双方合同并未约定适用 《Incoterms2000》 ,所以,深圳公司不能将其作为依据。即使适用《Incoterms2000》 ,双方合 同中已明确约定深圳公司负责联系船舶,这一约定应优先于《Incoterms2000》 。 问题:本案可否适用《Incoterms2000》? 《Incoterms2000》与合同约定之间的法律效力方面的关系如何? 任意性贸易惯例的强制性日益突出: 《联合国国际货物销售合同公约》规定,双方当事人对业已同意的任何惯例和他们之间 确立的任何习惯做法,对双方当事人均有法律约束力;除非另有协议,双方当事人应视为已 默示同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知或理应知道的惯例。 美国、德国的立法中采用了―客观‖标准,对私人商务惯例的适用,不再以当事人的明示 同意为前提,而以当事人的未明示排除为前提。

第三节 国际经济法的产生与发展 (Emergence and Development) 国际经济法的产生与发展的三个阶段 )

萌芽阶段(四千年前— 十九世纪末) 生产、发展阶段(十九世纪末—二次世界大战前

转折和更新阶段(二次世界大战以后) 一、萌芽阶段(四千年前— 十九世纪末) 四千年前古埃及法 公元前 1800 年汉莫拉比法典中的国际贸易法律规范 公元前六百年世界上第一部综合性海事法律—《罗得海法》 罗马帝国的万民法 中世纪的商人法: 《巴塞罗那海法》奥内隆法典( 《海事判例集》《维斯比海法》 ) 十五世纪到十九世纪各国民商法典,法国《拿破仑民法典》《商法典》德国《商法典》 、 《民 法典》开始出现国际民商事国际公约: 《?;すひ挡ò屠韫肌贰侗;の难б帐踝髌凡?、 尼公约》《商标注册马德里协定》等 、 早在四千多年前的古埃及和两河流域,国际贸易就产生了。在古埃及法和公元前 1800 年前的汉莫拉比法典中,就存在调整国际贸易关系的法律规范。到了公元前 800 年左右,古 希腊城邦在古代世界占统治地位, 希腊人在航海贸易中创制了大量国际海上贸易习惯法。 公 元前 600 年出现了世界上第一部综合性海事法律《罗德海法》 ,该法由位于地中海东部的罗 得岛上的罗德人根据商业习惯汇编而成, 在地中海地区有极大的权威性, 在相当长的时间内 调整希腊的海上贸易。在古罗马时期,路上贸易和海上贸易均十分发达,古罗马法中不仅有 专门调整罗马公民与非公民的―万民法‖,而且有与陆上法律相分离的调整海上贸易的海事 法,东罗马后期产生了海事法巨典《巴西里卡法》 。 罗马帝国崩溃后,欧洲进入政治上的黑暗时期,伊斯兰教与基督教冲突连年不断,迫使 地中海地区和法国西海岸的城邦社团具备自给自足的能力, 在国际贸易特别是海上贸易方面 形成了以红强大的优势, 出现了以城邦为中心的海上贸易竞争世界。 而且是商事习惯法发展 到了极致,后世称之为中世纪商人法。产生了一批著名的海事习惯法,如《巴塞罗那海法》 奥内隆法典( 《海事判例集》 《维斯比海法》 ) 。中世纪商人法的特点是(1)国际性。它普 遍适用于欧洲以及东西方贸易。 (2)行业性。它只适用于商人之间交易。 (3)由专门的商事 法庭审理。 15 世纪末到 16 世纪,地理大发现合欧洲工业革命存进了世界范围的经济、贸易往来与 各国商法的发展。各国开始收集整理商人习惯法,致力于编纂本国的民商法典,将商人习惯 法纳入国内法。1804 年法国率先制定了《拿破仑民法典》 ,接着 1807 年又制定了《商法典》 , 这两部法典对整个欧洲大陆影响非常大,后世评价说,拿破仑用刀和剑没有征服欧洲,却用 一部法典做到了。1861 年德国制定了《商法典》 ,1900 年制定了《民法典》 。 这一阶段,在国家间也产生了一些国际条约,如: 这一阶段的国际经济法的特点是:法律规范数量少而且零散,局限于国际贸易,涉及的 领域单一。 调整国际贸易的法律也主要是民商法等私法规范, 不存在一整套调整国家之间经 济关系的法律规则。

中世纪商人法的特点是: (1)国际性。普遍适用于欧洲以及东西方贸易。 (2)行业性。只 适用于商人之间交易。 (3)由专门的商事法庭审理。 这一阶段国际经济法的特点:1、涉及领域单一,集中在国际贸易领域; 2、法律规范 数量较少;3、都为私法规范 二、产生、发展阶段(十九世纪末—二次世界大战前) 时代背景: (一)自由资本主义向垄断资本主义过渡 1、市场失灵,传统的民商法体系不能满足对日益扩张的经济关系的调整,经济法和处理涉 外经济关系的法律纷纷出台。 2、垄断资本国际化,国际经济关系由传统的国际贸易领域扩展至国际投资、国际金融领域。 政府为了?;け竟?,不断采取措施进行干预。 (二)第一次世界大战 二十世纪三十年代的经济?;?1、贸易?;ぶ饕迨⑿?,关税壁垒森严,贸易管制严重。 2、金本位崩溃,国际货币秩序混乱。 国家间经济矛盾加剧和尖锐,各国开始寻求多边合作来规范和?;す适谐≈刃?。 (三)生产的国际化 生产的国际化促进了贸易的发展,但是调整国际贸易的各国民商法是根据本国情况制定的, 存在差异和分歧,阻碍了国际贸易的发展。国际组织开始统一国际贸易法律制度。 这一阶段国际经济法的特点 1、主体范围扩大,不再限于商人之间的国际交往,国家开始介入国际经济关系。 2、涉及的领域扩展到国际投资、金融、税收等多个领域。 3、国际经济法律规范不再限于私法规范,还包括一国调整经济管理关系的公法规范,国际 经济条约、公约也开始发挥作用。 三、转折和更新阶段(第二次世界大战以后) 第二次世界大战以后, 国际形势发生了许多新的变化, 各国在经济上的相互合作与相互依赖 日趋增强, 调整国际经济关系的法律数量急剧增加并且内容日趋丰富和完善, 国际经济法逐 步发展成为一个独立的法律部门。 (一) 三大多边协定产生,国际经济组织发挥作用 战后,资本主义世界亟待解决战争遗留的一些问题,如促进欧洲经济复兴,预防再次发 生经济?;?。在美国的敦促下,1944 年 7 月 44 个国家在美国的新罕布什尔州的布雷顿森 林市召开了会议,会上签订了《国际货币基金协定》 《国际复兴开发银行协定》 ,1947 年 又签订了 《关税与贸易总协定》 ,这三大协定具有全球性影响,对于促进国际货币金融关系 的相对稳定和自由化,促进国际贸易的发展具有重要作用,构成国际经济体制的三大支柱。 以这三大协定为标志,国际社会进入了以多边条约调整国家间经济关系的新阶段。 意义:刺激和支持对外投资,建立了以美元为中心的国际货币金融体系,促进了自由贸易, 奠定了战后国际经济法的基石。 (二)建立国际经济新秩序的努力 联合国贸易和发展会议的成立 《关于自然资源永久主权原则宣言》 《关于建立新的国际经济秩序宣言》及《行动纲领》 《各国经济权利义务宪章》

战后,新中国等十多个社会主义国家相继诞生,20 世纪 60 年代到 70 年代,随着民族 解放运动的发展,许多殖民地、半殖民地受压迫的弱小民族去得独立,形成第三世界。20 世纪 40 年代建立的国际经济体制是在大多数发展中国家为参加的情况下建立的,没有考虑 发展中国家的利益,在这种经济秩序下,发展中国家在经济上处于从属地位,为了改造旧的 国际经济秩序, 促使各国在国际经济关系中尊重国家对其自然资源的永久主权, 坚持公平互 利,第三世界国家促使联合国先后通过了一系列宣言,决议等,如《关于自然资源永久主权 原则宣言》 《关于建立新的国际经济秩序宣言》及《行动纲领》 《各国经济权利义务宪章》 (三)区域性国际经济组织的发展 欧盟(EROPEAN UNION EU) 亚太经合组织 (ASIAN PACIFIC ECONOMIC COMMUTITY APEC) 东南亚国家联盟 (SOUTH EAST ASIAN STATATS COMMUTITY 北美自由贸易区 (NORTH AMERICA FREE TRADE AREA NAFTA) (四)跨国公司的发展 《关税与贸易总协定》 虽然在促进国际贸易的自由化方面发挥了重要作用, 但它只是一个临 时性的协定,不是一个固定的国际组织。关贸总协定乌拉圭回合历经了八年的谈判后,于 1994 年签订了一个最后文件,在这个最后文件中,达成了一个重要的协定《世界贸易组织 协定》 ,根据这个协定,早关贸总协定的基础上成立世界贸易组织,为成员国提供多边贸易 谈判的场所,对争端解决谅解规程程序进行管理。 这一阶段国际经济法的特点 1、国际经济条约、区域性经济条约增多,各领域的法律合作加强,国家之间的约束加深 2、各国对商人在国际商事交往中的立法有宽泛的趋势,在自由流转方面的立法趋向宽松。 3、国际经济法律特别是国际商法统一化的进程加快。 表现在:国际间在商事交易方面的立法越来越多;商人通过自己的实践,经由民间 性的编纂机构实现了商人法的复兴; 各国在国内的商事立法上也日趋一致; 国际间的多边商 事公约得到了发展。

第四节 国际经济法主体 一、自然人 二、国家 三、法人 四、国际经济组织 一、自然人 (一) 自然人作为国际经济法主体的资格 自然人作为国际经济法主体,首先须具有一般的法律能力,包括权利能力和行为能力.而且 作为国际经济法主题的自然人不仅具有一般权利能力, 还应具有从事国际经济交往的权利能 力。 各国自然人的权利能力和行为能力法律规定不同,一般依其属人法确定。但对于行为

能力,为?;す诮灰装踩?,对属人法的适用有一定限制,同时适用行为地法。 (二)自然人的身份和地位 一个自然人不具有某国国籍, 对该国来说就是外国人。 因此要确定自然人的身份和地 位首先要确定其国籍。自然人是否具有某国国籍,原则上应依该国法律决定。 外国人在内国香有何种权利,即外国人在内国的法律地位,是完全依内国的法律及有 关条约来决定的。每个主权国家都有权自主决定给与外国人以国民待遇、最惠国待遇、优惠 待遇、不歧视待遇等。各国一般在民事权利方面给与外国人以国民待遇,但在经济领域,有 些国家对外国人的权利予以限制. 二、国家 (一)国家作为国际经济法主体的特殊性 在国际经济法体系中,国家具有三重身份: 1、当国家间进行具有经济内容的交往时,各国都是平等的主权者。 2、当一国依据主权权利对涉外经济活动进行管理时,国家是处于支配地位的主权者,对方 是被管理者。 3、国家以司法主体身份并依据司法原则与外国人进行经济交往时,国家大体同对方处于平 等地位。但国际及其财产享有豁免权。 (二)国家及其财产豁免问题 管辖豁免 国家豁免 执行豁免 对于国家是否拥有豁免权,国际上存在绝对豁免和限制豁免理论 我国在国家及其财产豁免问题上的立场是: 1、坚持国家及其财产豁免原则是久已确立的国际法原则; 2、坚持国家以其名义从事的一切活动享有豁免权,反对限制豁免论; 3、 在实践中将国家本身的活动、 国库的财产同国有公司或企业的活动及其财产区别开, 主张国有公司和企业不享有豁免权。 4、赞成通过国际条约消除各国在国家及其财产豁免问题上的分歧。 (三)国家行为原则 国家行为原则是指主权国家在其领域内所为的行为, 外国法院无权审查其行为的合法性 效力。国家行为原则与国家豁免原则相辅相成,构成主权国家应有的权力与尊严。但两者意 义与小用不同, 国家豁免是一国是否服从外国法院管辖, 而国家行为是在国家服从外国法院 管辖问题上的一种积极抗辩, 否认外国法院对该国政府在其境内行为合法性的审查权。 美国 对国家行为原则的态度。 三、法人 ? (一)法人作为国际经济法主体的资格 法人能否成为国际经济法律关系的主体,取决于其权利能力。 法人的权利能力和行为能力一般依其属人法确定。 (二)法人的国籍与地位 法人属人法指法人国籍所属国的法律。要确定法人的能力和地位就必须确定法人的国籍。 确定法人国籍的方法有:成立地说、住所地说、控制说等。

任何法人如果不具有某国国籍, 在该国就是外国法人, 外国法人通常须通过内国的承认才能 在内国以法人的身份活动。 各国承认外国法人的方式主要有: 1、一般许可制 2、特别许可制 (我国) 3、相互承认制 一个外国法人在内国被承认为法人后, 在内国虽具有法人的一般权利能力, 但其能力范 围还要受内国法的支配。 除遵守条约义务外, 每国都有权自由规定外国法人在内国享有权利 和进行活动的范围。 跨国公司(多国公司、 多国企业、全球公司) 联合国《跨国公司行为守则(草案) 》 跨国公司(Transnational company ,TNC)是指由分设在两个或两个以上国家的实 体组成的企业, 不论这些实体的法律形式和活动范围如何, 这种企业的业务是通过一个或多 个决策中心,根据一定的决策体制经营的,因而具有一贯的政策和共同的战略,企业的各个 实体由于所有权或别的因素的联系, 其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重 要影响,可以同其他实体分享资源,以及分担责任。 (一)跨国公司的特征 1.跨国公司由分布于多国的经济实体组成 2.战略的全球性和管理的集中性 3.公司内部的相互关联性 跨国公司的组成 母公司

甲国子公司 A

乙国子公司 B

丙国分支机构 C

总公司

甲国分公司 A

乙国分公司 B

丙国分支机构 CC

母公司与子公司(股东与公司的关系) 总公司与分公司(公司与其分支机构、营业机构的关系)

(二)跨国公司的法律地位 1、跨国公司在国内法上的地位

2、跨国公司的国际法地位 (三)跨国公司母公司对子公司的债务责任 1、问题的提出 根源:跨国公司子公司法律上独立和经济上不独立之间的矛盾。印度博帕尔惨案 2、几种观点: 第一,严格责任 第二,整体责任 全球财务责任说 第三,特殊情形下的直接责任 单一企业说 案情:1984 年 12 月 2 日午夜,美国联合碳化公司驻印度子公司所拥有的位于博帕尔市北部 的一家化工厂, 发生了毒气泄漏事故, 剧毒气体当时直接致死的达 2000 多人, 万人受害, 20 家畜死亡,庄稼受损,环境污染,商业中断,造成震惊世界的工业事故。 博帕尔化工厂是由联合碳化审度有限公司所拥有和经营的。该公司是根据印度法成立 的,美国联合碳化公司持有其 50.9%的股票,印度政府拥有和控制着 22%的股票,其余股票 由 2 万多名印度人持有。 问题:美国联合碳化公司对其印度子公司的行为是否应该承担责任? 3、评析 (1)通常情况下,即在子公司有足够的或必要的自主性,是一个独立自主的自治体,能独 立做出决定从事各种民事活动时,母公司对子公司的债务不承担责任。 (2)当子公司在某些事项上的自主性被母公司剥夺,对子公司或其债权人造成损害时,母 公司应对由此事项造成的特定损害承担责任。 (3)当子公司由于母公司的控制而基本或完全失去自主性时,应让母公司对子公司的债务 直接负责任。 (四)跨国公司管辖权冲突 1、跨国公司管辖权冲突产生的原因:国内法的域外适用 国内法域外适用的依据: (1)效果原则 (2)单一实体原则 2、管辖权冲突的解决 (1)属地管辖权优先 (2)域外管辖权的行使应有合理的依据 (3)通过双边或多边途径协调 四、国际经济组织 (一)国际经济组织发展的三个阶段 1、19 世纪中期 莱茵河航行中央委员会,国际电信联盟, 国际气象组织 专业性国际经济组织 2、第二次世界大战后 国际货币基金组织 世界银行集团 关税与贸易总协定 世界性经济组织

3、20 世纪 80 年代以后 欧盟、北美自由贸易区等、国际小麦理事会、 石油输出组织 区域性经济组织 、专业性经济组织 (二)特征 1、政府间国际组织参加主体主要是国家 (创始成员国和参加成员国) 2、有一个规范性文件 3、有宗旨和目标 如:世界贸易组织的宗旨是促进国际贸易自由化, 提高贸易政策的透明度。 (三)国际经济组织的法律地位 1、成员方赋予的有限人格 缔约能力 2、具有一定权利能力 取得和处分财产 法律诉讼能力 3、享有一定特权和豁免权 (四)国际经济组织的表决制度 是成员国对组织决议草案表示赞同或反对的具体方式 1、一国一票 一个成员国享有一个投票权。分为简单多数,特定多数,一致通过三种 2、集团表决制(并行多数制) 将表决权平均分配给各个按一定利益关系结成的集团, 决议的通过要求获得集团成员的 多数赞成票的表决方式。 3、加权表决制(Weighted voting system) 根据特定国际组织成员国的责任、贡献、利害关系等标准富裕成员国不同的表决权 的表决制度。 4、协商一致的表决制度 五、四个重要的国际经济组织 (一)国际货币基金组织 (International Monetary Fond,IMF) 1、国际货币基金组织的建立 (1)国际金本位制的崩溃 (2)1944 年布雷顿森林会议 (3) 《国际货币基金协定》 2、 《国际货币基金协定》的主要内容 (1)创设国际货币基金组织。规定了国际货币基金组织的宗旨、职能、法律地位、组织机 构、业务活动等。 (2)规定成员国的权利和义务。 行使普通提款权 分得基金的净收益 享有投票权

成员国的权利

成员国必须将本国货币与美元和黄金双挂钩, 并维持固定汇率 (一盎司黄金 =35 美元) 成员国的义务 取消经常项目下外汇管制的义务 向基金组织提供有关信息

《基金协定》第 8 条规定:除第 7 条第 3 节及第 14 条第 2 节的规定外,各成员国未经基金 组织同意,不得对国际经济经常往来付款和资金转移施加限制。除经基金组织核准以外,不 得实行歧视性货币政策和多重汇率措施。 对接受第 8 条的成员国称为第 8 条成员国 第 8 条成员国的本国货币被基金组织称为―可兑换货币‖, 可以用来偿付从基金组织介入的贷 款。 《基金协定》第 14 条允许成员国维持和实施外汇管制,但一旦情况许可应立即取消,即过 渡性安排。 接受第 14 条过渡性安排的国家称为第 14 条成员国。 第 14 条成员国的义务是实行有限制的外汇管制,通常规定 5 年的过渡期,5 年期满仍不能 取消外汇管制的,应当和基金组织协商,经同意后才能继续实行外汇管制。 3、国际货币基金组织的宗旨 促进国际货币合作 促进汇价的稳定 宗旨 消除妨碍国际贸易的外汇管制 向国际收支不平衡的国家提供资短期信贷(方式是成员国以本国货币购买特别提款 权或其他国家货币) 4、特别提款权 (Special Drawing Right, SDR) 特别提款权是基金组织为了弥补国际储备资产不足而于 1969 年 7 月 28 日基金组织完成对基 金协定的第一次修订是创设的一项在原有普通提款权之外的特别使用基金的权利。 (二)世界银行集团(world bank group) 世界银行集团的组成:

世界银行(International Bank for Reconstructionand Development 国际开发协会(International Development Association IDA)

IBRD )

国际金融公司(International Finance Corporation,IFC) 世界银行集团 解决投资争端国际中心(International Center for Settlement of Investment Dispute, ICSID)

多边投资担?;构?Multinational Investment Guarantee Agency,MIGA ) (1)世界银行的建立 1944 年在美国布雷顿森林举行的联合国货币金融会议上签署了《国际复兴开发银行协定》 , 1945 年 12 月成立。1946 年 6 月开业,1947 年成为联合国的专门机构之一。 成立之初主要是为欧洲国家的战后经济复兴提供资金, 协助成员国解决战后恢复和发展经济 所需要的资金。 主要对成员国政府、 政府机构或政府所担保的私人企业发放用于生产目的的 长期贷款,提供技术援助。 (2)国际开发协会 国际开发协会又称第二世界银行,是根据《国际开发协会协定》成立的一个国际金融组织, 专向较贫困的发展中国家的公共工程和发展项目提供条件更宽、更灵活的长期贷款。 他是世界银行的附属机构,凡世界银行的成员国都可以参加国际开发协会 。对发展中 国家在认股方面给予优惠, 只需用黄金或可兑换货币缴纳份额的十分之一, 余额可以以国内 货币。 (3)国际金融公司 国际金融公司也是联合国的专门机构, 专向成员国的私人企业发放贷款, 或与私人投资者联 合向成员国的生产企业投资。 融资项目限于生产性私营企业的中小型项目。 贷款的条件 相对严格,无政府担保。 (三)欧洲联盟 1、 欧洲联盟的建立 欧洲煤钢共同体 1951 年 《欧洲煤钢联营条约》又称《巴黎条约》 欧洲共同体 1965 年 《布鲁塞尔条约》 欧洲原子能共同体 1957 年 《建立欧洲原子能共同体条约》

欧洲联盟 1992 年 《马斯特利赫特条约》

欧洲经济共同体 1957 年 《建立欧洲经济共同体条约》

《马斯特利赫特条约》包括了两部分内容:一部分是建立经济与货币联盟,另一部分是建立 政治联盟 2、欧盟的性质 是国家还是国际组织?是邦联还是联邦? 有国际组织的特征, 又有一般国家的特征, 有立法机构、 行政机构和司法机构, 规定了经济、 政治、文化和一般社会生活的行为规则,甚至还直接规定成员国公民的基本权利。

主要还是一个经济组织,享有独立的对外主权,可以和其他国家或国际组织订立条约、建立 外交关系和派驻外交代表; 享有对内主权, 有权制定统一的政策和法律, 进行行政管理活动, 并在一定范围内进行司法审判活动。

第二章 国际贸易法律制度 CHAP2 LEGAL SYSTEM OF INTERNATIONAL TRDAE
第一节 国际贸易法概述 第二节 国际货物买卖法 第三节 国际贸易术语 第四节 国际货物买卖合同的成立 第五节 合同双方的权利与义务 第六节 货物风险的转移与所有权的转移 第七节 违约及对违约的补救措施 第一节 国际贸易法概述 Section 1 International trade law in general 一、国际贸易的概念和分类(definition and classification) 二、国际贸易法概念与范围(definition and scope) 一、国际贸易的概念和分类 1、概念 国际贸易是指分处不同国家或地区的当事人之间进行的商品、 技术和服务的交换活动。 2、分类 国际贸易(按贸易方向分) :进口贸易(export)、出口贸易(import)、过境贸易 国际贸易(按贸易的对象分) :国际货物贸易 (有形商品的买卖)International sales of goods、国际技术贸易 (许可证贸易、咨询服务)International trade of technology、国际服务 贸易 (保险、运输、旅游等)International trade in service 二、国际贸易法概念与范围 国际贸易法是调整国际贸易法律关系及与国际贸易法律关系有关的其他各种法律关系 的法律规范的总称。 (一)与国际贸易有关的其他各种法律关系 国际货物运输(carriage) 保险(insurance) 支付与结算(payment) 海关商检(check) 对外贸易管制(regulating of trade) 因货物倾销引起的:反倾销(antidumping)、反补贴(countervail)、国际产品责任 (product liability) 这些关系以国际贸易为中心以促成贸易的实现为目的, 因此是一种辅助性的关系。 但一 旦成立,独立于贸易关系,由不同的法律来调整。 (二)国际贸易法范围 货物贸易法 国际货物买卖法 国际货物运输法 国际货物运输保险法 国际贸易支付与结算法 海关与商检法 国际贸易管制法 第二节 国际货物买卖法 SECTION 2 LAW OF INTERNATIONAL SALES OF GOODS 一、国际货物买卖法概述 二、国际货物买卖的法律

一、 国际货物买卖法概述 (一)国际货物买卖的特征 1、国际货物买卖的对象是货物 ? 美国《统一商法典》规定. 美国《统一商法典》 (Uniform Commercial Code,UCC) 货物指除金钱、证券和诉权以外的特定于合同项下可移动的货物,以及虽附着于不动产 但已经特定化并行将于不动产分离的其他物品。 ? 英国 《1979 年货物买卖法》 定义. 英国 《1979 年货物买卖法》Sales of Goods Act 1979, ( SGC)货物指权利财产及金钱之外的动产。 ? 《联合国货物销售合同公约》未对货物下定义. 《联合国货物销售合同公约》 (Convention on Contracts for the International Sale of Goods) 第二条规定:―本公约不适用于 以下销售(1)供私人、家人或家庭使用的货物的销售; (2)经由拍卖的销售。 (3)根据法 律执行令状或其他令状进行的销售; (4)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售。 (5)船舶、船只、气垫船或飞机的销售。 (6)电力的销售。 2、国际货物贸易的特点是国际性 对―国际性‖通常采用的衡量标准有: 1.买卖双方当事人的营业地处于不同国家; 2.当事人具有不同国籍; 3.订立合同的要约与承诺完成于不同国家; 4.货物需由一国运往另一国. 二、国际货物买卖的法律 1、国际货物贸易的国际条约 《国际货物销售合同成立统一公约》 (ULIS) 罗马国际私法协会 1964 制定 《联合国国际货物销售合同公约》 CISG)(Convention on Contracts for the International ( Sale of Goods) 联合国国际贸易法委员会 1980 年制定 ? 适用范围(SPHERE OF APPLICATION) 适用主体:当事人双方营业地在不同的缔约国; 当事人虽分处非缔约国,但是根据国际 私法导致适用某一缔约国的法律 适用客体:对六种标的不调整,不适用补偿贸易合同,也不适用来料加工、来件装配和 咨询服务合同。未予规定的事项:合同效力、所有权转移、产品质量责任 ? Article 2 This Convention does not apply to sales: (a) of goods bought for personal, family or household use, unless the seller, at any time before or at the conclusion of the contract, neither knew nor ought to have known that the goods were bought for any such use; (b) by auction; (c) on execution or otherwise by authority of law; (d) of stocks, shares, investment securities, negotiable instruments or money; (e) of ships, vessels, hovercraft or aircraft; (f) of electricity. ? Article 4 This Convention governs only the formation of the contract of sale and the rights and obligations of the seller and the buyer arising from such a contract. In particular, except as otherwise expressly provided in this Convention, it is not concerned with: (a)the validity of the contract or of any of its provisions or of any usage;

(b) the effect which the contract may have on the property in the goods sold. ? Article 5 This Convention does not apply to the liability of the seller for death or personal injury caused by the goods to any person. 我国对 CISG 提出了两项保留: (1)关于采用书面形式的保留。 (2)关于公约适用范围的保留。 如果当事人之间订立的是国际货物买卖合同, 即使当事人的营业地所在国不是该公约的 缔约国, 但如果按照国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律, 则该公约亦将适用于这些 当事人之间订立的国际销售合同公约。 我国对该公约的保留: (1) ARTICLE 11 (No form required) Nothing in these Principles requires a contract to be concluded in or evidenced by writing. It may be proved by any means, including witnesses. (2)Article 1 (1) This Convention applies to contracts of sale of goods between parties whose places of business are in different States: (a) when the States are Contracting States; or (b) when the rules of private international law lead to the application of the law of a Contracting State.

公约的适用:
案情:A 公司是美国商人在中国厦门设立的独资企业。2002 年 3 月,A 公司与福州 B 公 司签订 1000 台电脑买卖合同,2002 年 6 月前交货,交货地点位 B 公司。合同约定:因本合 同发生纠纷,双方友好协商解决;协商不成,提交厦门市中级人民法院根据《联合国国际货 物销售合同公约》解决。后由于 A 公司违约,双方因赔偿金额问题发生争议,诉至厦门市中 级人民法院。 问题:上诉合同对适用法律的约定是否有效? 2、国际贸易惯例 (1)定义 国际贸易惯例是指在国际贸易的长期实践中, 在某一地区或某一行业逐渐形成的, 为该 地区或该行业所普遍认可、 适用的商业作法或贸易习惯, 作为确立当事人权利义务的规则对 适用的当事人有约束力。 《国际贸易术语解释通则》(Incoterms)(International Rules for the Interpretation of Trade Terms) 《1932 年华沙—牛津规则》 《美国 1941 年对外贸易定义》 《国际商事合同通则》 3、各国国内的对外贸易法 《美国统一商法典》 (Uniform Commercial Code,UCC) 《英国货物买卖法》 (Sales of Goods Act 1979,SGC) 第三节 国际贸易术语 (International trade terms) 一、国际贸易术语概述 1、概念 国际贸易术语使用一个简短的概念或外文所写来表示货物的价格构成和买卖双方所承

担的责任、费用、风险及不同的交货地点的术语。 以一个比较常见的贸易术语为例:FOB(大连) FOB 是 Free on board 的缩写,它包含以下几方面的内容: (1)交货地点是大连港某指定的船上 (2)卖方承?;跷镌焦现暗姆缦蘸头延?,包括此前的运费、出口报关费用。买 方承?;跷镌焦弦院蟮姆缦蘸头延?,包括运费、保险费、进口报关费用等。 (3)货物的价格包括货物成本。 2、性质 国际贸易术语是在长期贸易实践中形成的,归根到底,它是一种国际贸易惯例,不具有 当然的约束力, 只有当事人在订立合同时明确约定适用某一个术语, 该术语所规定的内容才 对买卖双方有约束力。并且当事人可以对该术语进行变更。 二、 《国际贸易术语解释通则》 《国际贸易术语解释通则》是国际商会(International Commercial Commission,ICC)以国 际贸易中最常见的国际惯例为基础, 对国际贸易合同中最普遍适用的术语提供一套具有国际 性通用的解释, 使从事商业的人们在这些术语因国家不同而有不同解释的情况下, 能选用确 定而统一的解释。 1、 《2000 年国际贸易术语解释通则》主要内容 INCOTERMS2000 将 13 个贸易术语分为四组:E 组,F 组,C 组,D 组 将买卖双方的权利义务相对应分为十项 ? E 组 包括一个术语:EXW --Ex works(named place) (指定地点)工厂交货 这一术语下, 卖方的责任最小,卖方只需在其所在地或其他指定地点把货物交给买方, 就履行了交货义务。 买方自备运输工具将货物运至预期的目的地, 承担卖方交货后的风险和 费用;自费办理出口报关手续。 特点: 卖方责任:(1)工厂交货; (2)交货前风险及费用; (3)提交单证。 买方责任:(1)运输(运费)(2)接货后风险及费用; ; (3)进出口手续。 ? F 组 包括三个术语 FAS (Free Alongside Ship named port of shipment) 船边交货(指定装运港) FOB (Free on Board amed port of shipment ) 船上交货(指定装运港) FCA (Free carrier named place ) 货交承运人(指定地点) F 组术语中 卖方的责任是: (1)在出口国承运人所在地(包括港口)将货物交给承运人履行自己的交货义务。 (2)自费办理货物的出口结关手续。 (3)自费向买方提交与货物有关的单证或相等的电子讯息。 买方的责任是: (1)自费办理货物的运输和保险手续并支付费用。 (2)自费办理货物的进口结关手续等. 在 F 组术语中应当注意的是: (1)三组术语的交货地点、风险和费用的划分:FAS 是以指定装运港卖方指定的 装货地点的指定船边为界;FOB 是以装运港货物越过船舷作为界限;FCA 是以货物交 付承运人的时间和地点为界。 根据 INCOTERMS2000,在 FCA 术语中,如卖方在其 所在地交货,则当卖方将货物装上买方指定的承运人提供的运输工具时,完成交货;在 其他情况下, 卖方不负责卸货与再次装货, 将货物交给买方指定的承运人或他人处置时,

即完成交货。 (2)FAS、FOB 适用于海运和内河运输,FCA 适用于任何运输方式。 FOB 术语—质量责任 案情:德国某公司(卖方)与中国某公司(买方)签订盐干绵羊皮买卖合同?;跷镌说?目的地后,买方发现到货的质量有明显的缺陷,天津商检局出具的检验证书称:皮质无 韧力,51%以上无使用价值,系发货前原有状况。卖方称:货物装运时买方代表曾亲自 到港口验货,认定羊皮质量良好,完全符合订购确认书的规定;且货物的风险应在装货 的时候转移给买方,买方要提出索赔需证明羊皮在装货前就已存在这种质量缺陷。买方 辨称:货物装卸、运输、保管整个过程中,未遇到任何外来的可能造成皮质缺陷的事故, 也没有遇到不正常的高温,这足以证明这些羊皮本来存在质量缺陷。 问题:德国公司是否应承担质量责任? ? C 组 包括四个术语 CFR (Cost and Freight named port of destination) 成本加运费(指定目港) CIF (Cost,Insurance and Freight named port of destination) 成本、保险费加运费 (指定目的港) CPT (Carriage paid to named place of destination) 运费付至(指定目的地) CIP (Carriage,Insurance Paid to named place of destination) 运费、 保险费付至 (指 定目的地) 在 C 组术语中,卖方的责任是: (1)自费办理货物的运输手续并交纳运输费用;CIF 和 CIP 术语中,卖方还要自费办 理投保手续并交纳保险费; (2)在 CFR 和 CIF 术语中,承?;跷镌谧霸烁墼焦弦郧暗姆缦蘸头延?;在 CPT 和 CIP 术语中,承?;踅怀性巳艘郧暗姆缦蘸头延?; (3)自费办理货物出口及结关手续; (4)向买方提交与货物有关的单据或等同的电子讯息。 买方的责任是:( (1)在 CFR 和 CPT 术语中自费投保并支付保险费用; (2)在 CFR 和 CIF 术语中,承?;跷镌谧霸烁墼焦弦院蟮姆缦蘸头延?; (3)在 CPT 和 CIP 术语中,承?;跷锾峤怀性巳艘院蟮姆缦蘸头延?; (4)自费办理货物进口的结关手续。 CFR 和 CIP 贸易术语适用于海上或内河运输; CPT 和 CIP 适用于任何运输方式。 CFR 术语—航行时间过长造成损失的赔偿问题 案情:中国公司与加拿大公司签订一笔进口镀锌板的合同。合同约定 CFR 黄埔港,装运 期:9 月,租船提单可以接受。同时该合同的一般条款规定货物必须采用班轮运输。合 同签订后的第二天,中国公司将货物转售给国内 A 公司,交货时间为 12 月 15 日以前。 加拿大公司于 9 月 20 日将货物装船出运。但是货物在海上航行达 90 多天,12 月 30 日 才到黄埔港,比正常时间多了一倍以上,其间,国际市场镀锌板价格猛涨。中国公司由 于未能在规定的时间向 A 公司交货,不得不赔偿其遭受的包括差价和利润在内的损失 140 万美元。 中国公司向加拿大公司提出索赔,要求赔偿包括利润在内全部损失 180 万美元。加 拿大公司辨称:其已按合同约定时间交货,没有义务保证货物到达目的港的时间。 问题:加拿大公司采用租船运输方式是否构成违约? 船舶航行时间过长造成的损失是否应由加拿大公司承担?

CFR 术语—交货义务 案情:2 月 16 日,买卖双方签订一份 CFR 合同,装运日期 3 月 10 之前,付款方式为提 单后 90 天付款信用证。3 月 9 日,航运公司签发了货物装运提单,3 月 13 日卖方向航 运公司出具了一份保函,要求航运公司将本案合同货物放给汕头公司而无需海运提单, 并保证航运公司由此受到任何损失将由卖方负责赔偿。3 月 18 日货物被无单提走,3 月 24 日买方承兑赎单,得到包括正本提单在内的全套单据,6 月 9 日卖方通过银行收到货 款。7 月 10 日买方致电卖方称:货物已被第三人汕头公司提走。买方认为卖方擅自变更 收货人是违约行为,卖方辨称:自己已履行完交货义务,其未提到货的真正原因是没到 航运公司提货。 问题:卖方是否构成违约行为? ? CIF 合同 有一份 CIF 合同,买卖一批蜡烛?;跷镒按氖焙?。经商检机构检验合格,符合合 同规定的标准,货到目的港,买方发现 20%的蜡烛有弯曲现象,向卖方索赔,卖方拒绝 赔偿,其理由是:货物在装船的时候品质是符合合同规定的。事后查明起因是货物交给 承运人后,承运人把该批货物装在靠近机舱的船舱内,由于舱内温度过高而造成的。 问:本案中卖方拒赔是否成立? ? D 组包含五个术语 DAF (Delivered at Frontier .named place) 边境交货(指定地点) DES (Delivered ex ship named port of destination) 目的港船上交货(指定目的港) DEQ (Delivered Ex Quay named port of destination) 目的港码头交货(指定目的港) DDU (Delivered Duty Unpaid named place of destination) 未完税交货(指定目的地) DDP (Delivered Duty Paid named place of destination) 完税后交货(指定目的地) 在 D 组术语中 卖方的责任是: (1)除 DEQ 外,将货物运至约定的目的地或目的港,将在运输工具上尚未卸下的 货物交给买方即完成交货; (2)承?;跷锝换跚暗娜糠缦蘸头延?; (3)自费办理出口结关手续、交纳费用,在 DDP 术语中,卖方不但要办理出口报 关手续,还要办理进口报关手续并交纳进口关税及其他税、费。 买方的责任是: (1)承?;跷镌谀康母刍蚰康牡亟换鹾蟮姆延?; (2)除 DDP 外,自费办理进口报关手续。 DEQ 和 DES 主要用于海上和内河航运; DAF 可用于陆地交界交货的各种运输方式; DDU 和 DDP 可用于任何运输方式。 第四节 国际货物买卖合同的成立 (Formation of contracts of sales of international sales of goods) A contract may be concluded either by the acceptance of an offer or by conduct of the parties that is sufficient to show agreement. 一、要约(offer) 二、承诺(acceptance) 三、国际货物买卖合同的形式要件 一、要约(offer) 要约又称为:―发盘‖、―发价‖和―开盘‖等。 Definition of Contract Law of PRC:

An offer is a proposal hoping to enter into a contract with other parties. The proposal shall comply with the following stipulations: (1) Its contents shall be detailed and definite; (2) It indicates the proposal of the offeror to be bound in case of acceptance. Definition of CISG: A proposal for concluding a contract constitutes an offer if it is sufficiently definite and indicates the intention of the offeror to be bound in case of acceptance. 1、要约的构成条件 ? 要约应向一个或一个以上的特定的人(specific persons)发出。 ? 要约内容必须十分确定(sufficiently definite) 要约必须标明一旦受到承诺即受其约束的意思。 2、 要约的撤回(Withdrawal)与要约撤销 要约的撤回是要约人在发出要约之后,要约尚未生效前,将该要约收回,使其不发生效 力。 在这种情形下,要约自始至终都未发生效力,不会给受要约人带来不利的影响,因此 各国法律都允许要约的撤回。 撤销(Revocability) 要约的撤销则是指要约人在其要约已经到达受要约人之后,即在其要约已经生效之后, 将该项要约取消,从而使已生效的要约归于无效。 英美法系采用对价理论, 认为要约作为诺言, 在被承诺之前, 并无对价, 因此无拘束力。 大陆法系则一般认为要约一旦生效,则不得被撤销。 CISG:ARTICLE 2.4(Revocation of offer) (1) Until a contract is concluded an offer may be revoked if the revocation reaches the offeree before it has dispatched an acceptance. (2) However, an offer cannot be revoked (a) if it indicates, whether by stating a fixed time for acceptance or otherwise, that it is irrevocable; or (b) if it was reasonable for the offeree to rely on the offer as being irrevocable and the offeree has acted in reliance on the offer. ? 撤销要约的条件 只要撤销通知于受要约人发出承诺以前送达受要约人,要约可以撤销。 不得撤销要约的情形: (1)要约写明承诺的期限或其他方式表示要约是不可撤销的。 (2)受要约人有理由信赖要约是不可撤销的,并本着这种信赖行事,则该要约不可撤销。

要约的撤销
案情:德国建筑商 A 于 8 月底与美国生产商 B 联系,要求 B 向其报 4 万吨钢缆的价格,并告 知此次报价是为了计算向某项工程的投标,投标将于 10 月 1 日开始,10 月 10 日便可知道 投标结果。于是 9 月 10 日 B 向 A 发出正式要约,要约中没有规定承诺期限,也没有注明要 约是不可撤销的。9 月中旬,国际市场钢缆的价格猛涨,B 于 10 月 2 日向 A 发出撤销要约的 传真。10 月 10 日 A 得知中标后立即向 B 发去传真,对 9 月 10 的要约表示承诺。双方就合 同是否有效成立发生纠纷。 问题:要约是否已被撤销?双方之间的合同是否已经成立? 二、承诺 承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。 1、 承诺的构成条件:

承诺必须是由受要约人作出。 承诺应在有效期间(Fixed time)作出。 承诺的内容应与要约保持一致。 有效期间的计算应遵循以下原则: 1.如果要约人在电报中规定了承诺期间,从电报交发的时刻或从信件上载明的发信日期 起算;如果没有载明日期,在从信封上邮戳日起算。 (投邮主义) 2.如果以电话、电传等快速通讯方式规定,则从要约到达受要约人时起算。 (到达主义) 3.在计算的期限内,正式假日或非营业日应计算在内。 但如果承诺是在正式假日或 非营业日期间到达要约人,则应顺延到下一个营业日。 ―镜像规则‖,即要求承诺要像镜子反映物体一样与要约严格相符。 《公约》规定:―对要约表示承诺但载有添加或不同条款的答复,如所载的添加或不同 条款并未实质变更该项要约的条款, 则除要约人在不过分迟延的时间内以口头或书面方式提 出以外,仍构成承诺。如果要约人不作出此种反对,合同的条款就以该要约的条款以及承诺 中所载的更改为准?!?如何区分实质变更和非实质变更? 《公约》规定:有关货物价格、付款条件、货物质量、数量和交货地点、时间、一方当 事人对另一方当事人的赔偿责任范围和解决争端等添加或不同条件, 均视为实质上变更要约 的条件。 但是该条款只是一个指导性条款,在具体合同中,某一条款是否具有实质性意义,应视 合同的具体情形而定。 案例 1 我国甲公司向国外出售一批农产品 C,于 7 月 17 日向国外乙公司发盘:C 农产品 300 吨,即期装船,不可撤销即期信用证付款,每吨 900 美元,CIF 鹿特丹,7 月 25 日前答 复有效。国外乙公司于 7 月 22 日复电:接受贵方 7 月 17 日电,C 农产品 300 吨,即期装船, 不可撤销即期信用证付款,每吨 900 美元,CIF 鹿特丹,除通常的装运单之外,要求提供产 地证、植物检疫证书、适合海洋运输的良好包装。我国甲公司于 7 月 25 日复电如下:贵方 22 日电,十分抱歉,由于国际市场价格发生变化,收到贵方接受电报以前,我方已另行售 出,双方就合同是否成立发生争议。 案例 2 甲欲出售自己的农场,向乙报价 1000 英镑,乙要求以 900 英镑成交,甲要求考虑 两天再答复,两天后甲告知乙不同意 900 英镑的成交价格,乙又要求以 1000 英镑成交,甲 仍不同意。为此,甲乙双方发生了争议。 2、承诺生效时间 承诺的生效时间是合同的的成立时间, 它关系到合同订立的地点、 法院的管辖及法律的 选择适用等。承诺生效时间视承诺的不同方式而有所区别。 对话方式的承诺。承诺如果是以口头方式作出,则一经作出就立即生效。 以行为方式作出的承诺: 分两种情况: 如果要约规定或根据交易习惯,受要约人可以以行为方式作出承诺,则承诺的生效时 间是行为作出时,无需受要约人另行通知。 如果要约未规定或当事人之间没有以行为方式做出承诺的交易习惯, 则承诺生效的方式 是该行为的后果到达要约人之时。 以通知形式作出的承诺生效时间,,三种不同规定: 了解主义: 承诺应送达要约人,且为要约人所真正了解才能生效 投邮主义: 以书信、电报做出承诺时,承诺一经投邮,立即生效,合同即成立 到达主义: 承诺必须在到达要约人时才生效,由于邮局或其他外在原因而致使承诺延迟或 承诺没有到达,由发出承诺的人承担风险。

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英美法系: 一般情况下采用了解主义, 在以书信、电报做出承诺时,采取的投邮主义。 大陆法系: 采用的是到达主义 《公约》《国际商事合同通则》:采用的是到达主义,但是,同时规定承诺一经作出, 、 要约人就不可以撤销要约,从而在承诺的生效时间上平衡了要约人和承诺人的利益。

承诺的生效:
甲公司与乙公司签订一份为期两年的供货合同,规定:一切更改或终止均以书面通知 为准;甲公司应分批供货,每月供应 1000 打。当甲公司按规定供应第一批货物后,乙公司 口头通知甲公司更改货物的规格, 否则拒收。 甲公司按乙公司口头更改的规格供应了第二批 货物和第三批货物,乙公司照收无误,并按时付清每一批货款。但当甲公司按更改的规格供 应第四批货物时,乙公司拒收,理由是甲公司供应的货物规格与双方签订的书面合同不符, 乙公司口头更改的规格应属无效。为此,双方发生争议。 3、 逾期承诺(Late acceptance) 逾期承诺是指承诺未能在要约所规定的期间内到达要约人。 逾期承诺的效力: 通常逾期承诺应视为一个反要约,不发生法律效力。 《公约》作了变通,将逾期承诺分为两类: 可归因为受要约人的逾期承诺, 如果要约人毫不迟延地以口头或书面通知的方式表明愿 意接受这一逾期承诺,则可保留其承诺的效力 。 不可归因于受要约人的逾期承诺应为有效的承诺,除非要约人毫不迟延的通知受要约 人,该承诺已失效。 案例:原告是羊毛生产商,被告是羊毛供应商,被告写信给原告,提出一项出售一批羊毛的 要约,并要求原告以邮寄的方式回复。该信因写错了地址直到 9 月 5 日晚才到达原告。当天 晚上,原告即将承诺信件以邮寄寄出。该承诺信件于 9 月 9 日到达被告。证据显示,假如要 约信函的地址正确, 原告回答的信件可望于 9 月 7 日到达被告。 被告于 9 月 8 日将该批羊毛 出售给了第三者。 问:该合同是否成立?德国法院、英美普通法院对该案的判决是否会一致? 三、国际货物买卖合同的形式要件 《公约》 规定销售合同无须以书面订立或书面证明, 在形式方面也不受任何其他条件的 限制,销售合同可以用包括证人在内的任何方法证明。 我国在 1988 年加入该公约时,对该条作了保留。 我国新《合同法》对合同形式采用了非要式主义,除非法律、法规或当事人另有规定。 书面形式的含义 The written forms mean the forms which can show the described contents visibly, such as a written contractual agreement, letters, and data-telex (including telegram, telex, fax, EDI and e-mails). 书面形式是指以合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、电子数据交换和电子邮 件) 等可以有形表现所载内容的形式。 电子数据交换 (EDI)是一种在公司、 企业间传输单据、 票等商业文件进行贸易的电子化手段, 通过计算机通讯网络用一种国际公认的标准格式对数 据和信息进行交换和处理。 第五节 国际货物买卖合同双方的权利与义务 (Rights and duties of parties of contracts of sales of international sales of goods) 一、卖方的义务 二、买方的义务 一、卖方的义务 1、交付货物(Delivery of goods)

(1)交货地点: 一般情况下,在卖方营业地点, 合同涉及运输,货交第一承运人 前提是将货物确定在合同项下,即将货物特定化 卖方可以采取下列方式将货物特定化: A 在货物上标明买方的姓名和地址; B 在提单上载明收货人姓名 C 向买方发出一份具体指明货物情况的通知 ? 货物所在地 如果卖方没有义务负责运输事宜,并且出售的是特定物,或者是尚待加工生产或制 造的未经特定化的货物, 而双方当事人在订立合同时已经知道这些货物存放在该地点, 或者 已经知道他们将在某个地方生产或制造,则卖方应在该地点把货物交给买方处置。 (2)交货时间 合同有规定的按照合同的规定。 合同没有规定的, 卖方应在订立合同后一段合理时间交 货。 2、移交单据 (1)实际交货 卖方亲自把货物连同代表货物所有权的单据一起交到买方手中,完成货物所有权与占 有权的同时转移。 (2)象征性交货 卖方只把代表货物所有权的单据(提单、发票等) ,交到买方手中,完成货物所有权的 转移即为完成交货义务。 移交的单据包括:货物单据,运输单据,保险单据,其中货物单据包括商业发票、装 箱单、重量单、商品检验检疫单、原产地证书等。 案情:2002 年 10 月 24 日,香港 B 公司向中国大陆 A 公司出售 5 万公斤羊毛,货物单价 US$4.1/kg,CIF 香港,货物总值 20.5 万美元,分三批交货,即于 2003 年 4 月交 1 万公斤、 5 月交 2 万公斤、6 月交 2 万公斤。合同签订后,A 将货物转卖给了 C 公司。 签订合同后不久,国际市场上羊毛价格大涨,B 公司始终没有交货。A 曾多次通过传真 和电话要求 B 交货,B 则回称市场上没有货源,难以交货。同时提出,如果按原合同价格交 货,公司没有足够的资金备货,希望能将单价提高到 US$7/kg,否则就无货可交。同时 A 与 C 公司的买卖合同交货期限将至, 由于 B 公司不交货, 公司不得不同意 C 公司以 US$6/kg,CIF A 香港从别处购买 5 万公斤羊毛,差价损失由 A 公司承担。 B 公司抗辩理由: (1)A 公司只开出第一批和第二批货物的信用证,使 B 公司无法履行 第三批货物的交货义务; (2)B 公司已将欲交付的货物备好,由于 A 公司取消了与其签订的 热轧钢板的合同,造成 B 公司重大损失,因此,B 公司决定不交付羊毛。 问题:B 公司的上述主张是否成立? 3、卖方对货物的担保义务 (1)品质担保(瑕疵担保) 明示担保义务是卖方提交的货物必须严格与合同规定的各项要求一致; 默示担保义务是 卖方必须遵守法律所赋予的义务。

品质担保
案情:厦门某外贸公司向香港现代商事公司购买 1250 吨南韩产高碳铬轴承钢,合同规定的 质量标准为日本标准。 在订立合同过程中, 厦门公司说明该批货物系向厦门轴承厂出售作为 制作轴承使用。 由现代公司出具质量检验报告, 质量以目的港中国商检局的品质证明为最终 依据?;跷镌说窒妹藕?,厦门商检局的品质证明书表明该货物不能用于制作轴承。厦门公司 要求退货,现代公司认为该批货物符合日本标准的最低标准,双方产生纠纷。

问题:现代公司提供的货物是否合格? 《公约》规定,卖方提交的货物必须符合以下目的: 1.适用于同一规格货物使用的目的; 2. 适用于订立合同时买方明示或默示地通知卖方的任何特定目的,除非情况表明买方 并不依赖卖方的技能和判断力,或者这种依赖对卖方来说是不合理的。 3.货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同。 4.货物应按同类货物通用的方式包装,如无此种通用方式,则应按足以保全和?;せ?物的方式包装。 品质担保的限制: 1、 如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合合同, 卖方就无须承担前述 四项义务。 2、买方对货物不符合同,必须在发现或理应发现此种情况后一段合理时间内通知卖 方,说明不符合同情形的性质,否则就丧失声称货物不符合同的权利。 (2)权利担保 权利担保是指卖方应保证其所出售的货物享有合法的权利,没有侵犯任何第三人权利, 并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利或要求。 权利担保又分为一般权利担保和知识产权担保。 一般权利担保, 卖方应保证其交付的货物上不存在着未向买方披露的设置于该货物上的 任何担保物权。 知识产权担保是卖方交付的货物必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张 任何权利或要求的货物。 案例:美国 B 公司向中国 A 公司出售一批机床,中国 A 公司明确告诉美国 B 公司:这批机床 将转口土耳其,并在土耳其使用。交货的地点为中国 A 公司所在地。后由于某种原因,这批 机床并未转销到土耳其, 而是转销到意大利。 一位意大利生产商发现该批机床的制造工艺侵 犯了其两项专利权,故要求中国 A 公司停止在意大利销售这批机床,并要求损害赔偿。后据 调查, 这批机床确实侵犯了意大利生产商的两项专利, 这两项专利均是在意大利批准注册的, 同时,其中有一项专利还在中国批准注册。中国 A 公司及时将此情况通知美国 B 公司,并要 求其承担违约责任。 美国 B 公司以其在订立合同时并不知道该批机床转口到意大利为由, 拒 绝承担违约责任。 问题:卖方是否违反知识产权担保义务? 知识产权担保的限制: 第三人可能主张的权利或要求以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要 求为限。 根据知识产权的地域性, 对买方的知识产权担保没有像对一般权利担保一样绝对。 这种 权利或要求根据以下国家的法律规定为依据: (1)如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或作其他使用的国家的 法律; (2)在任何情形下,根据买方的营业地国家的法律。

货物保全
甲乙两公司签订了一项出售茶叶的买卖合同,交货地点为甲公司的仓库,数量为 1000 公斤,总值为 2500 美元,乙公司应于 10 月到甲公司的仓库提取货物,甲方于 10 月 1 日将 提单交给乙方,乙方也付清了货款,但乙方在 10 月一直未能提货,于是,甲方将货物转往 另一存放地点,当乙方于 11 月 10 日前来提货时,发现因与牛皮存放在一起,致使 10%的发 生串味,失去了使用价值,甲乙双方就 10%的串味损失发生了争议。

问题:哪一方应对上述损失承担责任? 不可抗力—东芝事件 案情:中国某公司与日本公司签订一份进口设备的合同,供货日到来前,卖方日本公司通知 由于实际供货方无法供货(东芝事件) ,致函中方并附来东芝的道歉信,卖方表示将无法依 期供货。卖方认为其未依约履行合同时遇到不可抗力,拒绝赔偿。买卖双方对不可抗力的认 定发生争议。 问题: “东芝事件”可否构成不可抗力? (二)买方的义务 1、支付价款 2、收取货物(Taking delivery) 我国某公司向外国某公司出口一批水果,货到验收后付款?;跷锏执锬康母酆?,经买方验收 后发现,水果总重量短少 10%,每个水果的总量也低于合同的规定,于是拒绝付款,也拒绝 提取货物,后来水果全部腐烂,外国海关向我方收取仓储费和处理水果的费用 5 万美元。我 方公司对外国海关的此项要求应该如何处理? 第六节 货物风险的转移与所有权的转移 一、风险转移 (Passing of Risk) 二、货物所有权转移(Transfer of the right in property 一、风险转移 1、风险转移 (1)风险的含义 广义的风险包括不可归责于当事人的事由所导致的损失,也包括可归责于当事人事由 而发生的损失。 狭义的风险仅指不可归责于当事人事由而发生的损失, 在国际货物买卖合同 中,风险通常是指狭义的风险,指货物在高温、水浸、火灾、严寒、盗窃或查封等非正常情 况下发生的短少、变质或灭失的损失。 风险是指人们从主观上来看客观存在的由自然灾害或意外事故对财产或人身造成的不 确定的经济损失。 ? 风险只有损失的可能,没有获利的可能。 ? 风险是偶然和意外的,必然发生的损失不是风险 (2)风险转移的意义 风险的发生与买卖双方的责任无关, 但风险所造成的损失需要邮双方中的一方来承担, 风险在谁身上,就由谁承担风险造成的损失。 如果风险由卖方承担转移到由买方承担后,货物因风险发生了灭失和损害,买方应照 常向卖方支付货款,买方支付货款的义务并不解除。 2、 《公约》对风险转移划分原则的规定: ? 当事人可在合同中对风险划分进行约定,该约定优先于《公约》的规定。 ? 风险转移的前提条件是货物被划拨在合同项下 (Identified to the contract)。 ? 买卖双方违约将对风险转移产生影响。

划拨到合同项下
案情:美国出口商与韩国进口商签订了一份小麦买卖合同,合同规定出售小麦 2000 吨,采 用 CFR 条款,小麦在装运港装船时是混装的,共装运了 5000 吨,卖方准备在运抵目的港后, 由船公司负责分拨 2000 吨给买方。载货船在途中遇高温天气而是小麦发生变质,共计损失 2500 吨。卖方在货到目的港时声称,其出售给买方的小麦已在途中全部损失,货物风险已 在装运港越过船舷后转移给买方,故卖方对 2000 吨小麦的损失不负责任。双方发生争执。 问题:货物损失的风险由谁承担?

甲公司与乙公司达成了协议:FOB(大连) 月 1 日至 10 日装船。甲乙各自履行了合 ,6 同规定的义务,但乙公司指派的船舶在驶往大连的途中绕航,6 月 12 日到达大连,货物在 6 月 11 日因仓库着火而被烧毁,甲乙双方就火灾损失发生了争议。 我国的某一外贸公司以 FOB(大连)出口 200 包纺织品,装船时经双方当事人认可的检 验机构检验,货物符合合同规定,装船后,我方外贸公司在第三天向国外的买方发出了装船 通知,但是载运的船舶在起航后 10 小时左右遭遇了恶劣天气,致使 200 包纺织品全部被海 水浸湿。买方因为在第 3 天接到通知,未能及时办理保险,无法从保险公司得到补偿,于是 要求我外贸公司承担责任,我国认为,货物被海水浸湿,这是风险造成的损失,不是我方责 任造成的,风险在越过船舷时就已经转移,损失理应由买方自己承担。 3、 《公约》对风险转移的时间的规定 《公约》以交货时间作为风险转移的时间。在具体的交付时间上《公约》分为以下几种 情况: (1)买卖合同涉及货物运输时的风险转移卖方没有义务在某个特定地点交付货物, 则自货物按照合同交付给第一承运人以转交给买方的时候起,风险就转移给买方承担。 如果卖方有义务在某个特定地点把货物交付给承运人,在货物于该地点交付给承运人之前, 风险不转移给买方承担。 (2)在运输途中出售货物的风险转移

在途货物的风险转移
案情:香港某公司与我国某公司于 10 月 2 日签订出口服装合同,价格条款为 FOB 青岛,11 月 2 日货物准时通过“长风”轮出运。11 月 4 日香港公司与德国公司签订合同,价格条款 为 CFR 汉堡,适用法律为《公约》 。11 月 20 日, “长风”轮在海上航行中发生海水渗漏,服 装受损严重。 问题:货物发生损失的风险由谁承担? 在外贸实践中称运输途中的货物为路货(afloat)或海上路货(floating cargo) Article 68 The risk in respect of goods sold in transit passes to the buyer from the time of the conclusion of the contract. However, if the circumstances so indicate, the risk is assumed by the buyer from the time the goods were handed over to the carrier who issued the documents embodying the contract of carriage. Nevertheless, if at the time of the conclusion of the contract of sale the seller knew or ought to have known that the goods had been lost or damaged and did not disclose this to the buyer, the loss or damage is at the risk of the seller. 对于在运输途中的货物,原则上从订立合同之时,风险就转移给买方承担,如果情况表 明有需要时,风险转移的时间可以提前到订立合同之前,即提前到货物交付承运人时转移。 但是如果卖方在订立合同时知道或应该知道货物已经遗失或损坏, 而他又不将这一事实告知 买方,则这种丢失或损坏由卖方负责。 (3)不涉及到货物的运输(即由买方自行安排运输)的买卖合同的风险转移 《公约》规定,从买方收取货物时起,或者如果买方不在适当时间内收取货物,则从货 物移交给他处置但他不收取货物时起, 风险从卖方转移到买方。 如果买方有义务在卖方营业 地以外的某一特定地点收取货物, 则当交货时间已到, 而买方知道货物已在该地点交给他处 置时,风险开始转移。 Article 69 (1) In cases not within articles 67 and 68, the risk passes to the buyer when he takes over the goods or, if he does not do so in due time, from the time when the goods are placed at his disposal and he commits a breach of contract by failing to take delivery.

(2) However, if the buyer is bound to take over the goods at a place other than a place of business of the seller, the risk passes when delivery is due and the buyer is aware of the fact that the goods are placed at his disposal at that place. (3) If the contract relates to goods not then identified, the goods are considered not to be placed at the disposal of the buyer until they are clearly dentified to the contract. (4)迟延收货的风险转移 案情:中国粮油食品进出口公司与法国某公司达成大米买卖合同,合同采用 FOB 上海条款, 交货时间不晚于 3 月 20 日。3 月 10 日,法国公司来电称:由于租船市场船源紧缺,租不到 船只,要求延期一个月装运。由于中国公司货物早已备妥待运,如延期一个月装运,势必造 成中方利息、仓租、保险费等费用损失。于是中方复电不同意延迟装运期。3 月 20 日,法 国公司来电称,尽最大努力,船只无法找到。3 月 22 日夜,该港口遭到特大风暴袭击,致 使存放在该港口货场的中国公司的货物受损,损失严重。 问题:货物因风暴袭击遭受的损失应由谁来承担?

包装与检验
案情:申请人(买方)与被申请人(卖方)签订买卖冷轧钢板合同?;跷镉?4 月 20 日运抵 新港,申请人提货后于 5 月 10 日运抵申请人在北京的仓库。7 月 1 日某进出口商品检验局 出具的《进出口商品鉴定书》称“全部到货包装的外表均有不同程度的锈蚀,大部分包装变 形或残破,部分冷轧钢板表明存在不同程度锈蚀,估计成锈时间较早” ,并评定: “上述部分 冷轧钢板存在的锈蚀因到货包装无防潮标志, 防潮措施不当, 木托上的木条过细, 易于折断, 包装残破所致。 ” 问题:货物发生的损失应由谁承担? CFR 项下货物风险转移 案情:我国某进出口公司以 CFR 术语签订合同,出口一批水果。由于承运货物的海运船舶在 途中曾经搁浅,致使部分水果变质?;跷锏酱锬康母酆缶蚍郊煅榉⑾炙鹗а现?,要求卖方 赔偿,卖方拒绝,双方发生争议。 问题:这项损失的风险由哪方当事人承担?

装运前已存在的质量问题是否随风险一起转移
案情:申请人(买方)与被申请人(卖方)签订买卖热轧钢板合同。4 月 14 日合同项下货 物在上海港卸货完毕。4 月 16 日申请方传真被申请人称该货物存在质量、包装和规格问题, 中国商检局出具的检验证书表明:本案货物系散装,规格混乱;部分抽样的化学成分严重偏 离标准, 不适合合同标的的一般用途。 被申请人以合同采用 CIF 术语为由认为已按合同约定 进行装运,取得清洁提单,货物在装船后发生的任何质量问题风险已转移给申请人。 问题:被申请人是否应承担赔偿责任? 二 货物所有权转移 《公约》 对涉及所有权何时转移以及合同对所有权可能产生的影响都没有规定。 关于所 有权的转移就应该根据当事人所选择的国际惯例及各国的国内法律来解决。 1、国际惯例的规定 1932年的《华沙-牛津规则》规定,在 CIF 合同中,货物所有权转移于买方的时 间,应当是买方把装运单据交给买方的时间。 《国际销售示范合同》规定,如果双方当事人已经有效地保留了货物所有权,则在完全 付清价款以前,或依照另外的规定,货物的所有权不发生转移。 2、各国国内法 英国《货物买卖法》 :特定物所有权在买卖双方约定的时间转移,完全取决于双方当事 人的意愿。而非特定物的买卖,在将货物特定化之前,其所有权不转移给买方。

―物主承担风险原则‖:货物所有权的转移与货物运输的风险的转移紧密相连,货物的运 输风险随货物所有权的转移而转移。 美国《统一商法典》第 2401 条规定:除合同双方另有约定,货物的所有权应于卖方完 成其交货义务时转移,而不管卖方是否通过保留货物所有权的凭证来保留其对货物的权利。 《法国民法典》第 1583 条规定:以买卖合同的订立作为货物所有权的转移时间,只要 当事人就标的物及其价款达成协议时,即使标的物尚未交付,价款尚未支付,标的物的所有 权也转移给买方。 《德国民法典》规定:动产所有权的转移应以交付标的物为必要条件,不动产所有权的 转移应以向主管机关登记为条件。 我国《合同法》第 133 条规定,标的物的所有权自标的物交付时起转移,但法律另有规 定或当事人另有约定的除外。 第七节 违约及对违约的补救措施 一、买卖双方的违约的情形 二、卖方违约买方可以采取的补救措施 三、买方违约卖方可以采取的补救措施 一、买卖双方的违约的情形 1、卖方违约的情形 A 卖方不交货 B 卖方迟延交货 C 卖方交付的货物与规定不符 2、买方违约的情形 A 买方不接收货物 B 买方迟延接收货物 C 买方不付款 D 买方迟延付款 3、根本违约和非根本违约 (1)区别根本违约和非根本违约的意义 如一方当事人的违约已构成根本违约,受损失的另一方当事人就有权采取宣告合同无 效和要求损害赔偿等比较严厉的补救措施。 如一方当事人的违约是非根本违约,则受损失的另一方当事人通常不能采取宣告合同 无效这种补救措施,而只能采取要求损害赔偿等一般性的补救措施。 如受损失的一方当事人采取的补救措施不适当则这种不适当的补救措施本身也构成一 种违约行为。 (2)根本违约的构成条件 ? 客观上:违约的后果严重 ? 主观上:违约当事人对违约后果能够预见或理应预见 解除合同--分批交货 案情:美国 A 公司与中国公司签订一份稀土复合物销售合同,由中国公司分 3 批交货,美国 A 公司必须于每批货交运前 30 天开出信用证。由于 A 公司未能按约定日期开出第一批信用 证, 公司表示愿意将此信用证作为第二批货物的货款。 A 中国公司将信用证退回, 并表示 “我 公司原合同项下的交货义务已不存在” ,而拒绝履行合同,致使 A 公司遭受经济损失。 问题:中国公司可否解除合同? 解除合同--分批交货 案情:1997 年 1 月 12 日,A 公司与 B 公司签订了 3 份买卖 3000 套计算器关键组件的合同,

合同编号为 01、02、03 号。01 号合同项下货物为橡胶按键和液晶片,02 号合同项下货物为 机壳和皮套,03 号合同项下货物为电池和 IC 插板。交货时间为 2 月 25 日前,合同规定迟 延交货的“??钐蹩睢?,并约定迟交 10 周以上,买方有权撤销合同。双方按约定履行了 01、 02 号合同义务,但是 B 公司没有交付 03 号合同项下货物。2000 年 1 月 8 日,A 公司申请仲 裁,要求 B 公司全部退货,支付该笔货款 3 年的利息及利润损失,并支付违约金。B 公司认 为 01、02、03 号合同是 3 各独立的合同,3 个不同的法律关系不能混为一谈,01 和 02 号合 同项下货物仍有价值,不能退货。 问题:A 公司可否要求解除三份合同? 关于已付货款利息及利润损失的请求应否支持? 4、实际违约与预期违约 (1)预期违约的含义 预期违约是指在合同规定的履行期限前, 某些情况已显示出当事人在合同规定的期限内 显然很可能不能履行他的大部分重要的合同义务的情形。 (2)预期违约的成立条件 A 预期违约的原因是当事人因为有履约能力履约信用方面的严重缺陷,或者是因为当事人 在准备履行合同的行为或履行合同的行为有严重缺陷。 B 当事人将来不履约的程度,能够达到将不履行―其大部分重要的合同义务‖。 (3)实际违约与预期违约的区别 A 发生的时间不同。 B 预期违约是将来违约的一种可能性,实际违约是已经发生的违约事实。 C 预期违约的当事人不承担预期违约的责任,等到合同规定的履约期限届满,已构成实际 违约时才承担违约责任;实际违约的当事人承担违约责任。 D 预期违约下,对方只能采取中止履行合同的补救措施,只有在预期根本违约时,才可以 采取宣告合同无效的补救措施; 实际违约下对方所采取的是除中止履行合同以外的其他补救 措施。 二、卖方违约买方可以采取的补救措施 (一)实际履行 (二)要求卖方交付替代物 (三)要求卖方对货物进行修补,使之与合同的规定相符 (四)给予一段合理的额外宽限期 (五)要求减价 (六)损害赔偿 (七)解除合同 两大法系对实际履行的不同态度 英美法系认为损害赔偿是受损方当事人首选的补救措施, 实际履行是一种辅助性的补救 措施。 大陆法系的法律则认为实际履行是受损方当事人应首选的补救措施。 《公约》也把实际履行放在补救措施的第一位,但是并不要求受理诉讼的法院必须按照 该公约的规定判决实际履行, 而是把是否判决实际履行留给不同法系的法院按照自身的法律 来处理。 两大法系对确定承担损害赔偿责任的区别 英美法系采取无过错责任原则。 大陆法系采取过错责任原则。 《公约》在确认受损方损害赔偿权利方面采取无过错责任原则。但是,关于违约方对

受损方的损失是否承担赔偿责任,则采取了过错责任和推定过错责任。

违约方对损害赔偿的范围
案情:2000 年 1 月 28 日,买方与卖方签订胶合板进出口合同(成本价 36 元每张) 月 24 。3 日, 卖方将商业发票、 装箱单、 提货单等 1 套单据寄至买方, 买方根据付款通知书予以承兑。 因买方未收到合同项下的货物, 对方于 4 月 15 日退还买方 145 万美元, 扣押剩余款 52 万美 元。 4 月 28 日,买方与某公司签订了以本案争议合同项下货物为标的的购销合同,约定售价 37 元每张。由于卖方一直未交货,致使买方未能实现订立合同预期的利益,还向该公司支付违 约金 5000 美元。并且一直为该笔款项支付银行信用证垫款利息。 问题: 买方可否请求卖方退还扣押款, 赔偿买方订立合同的期得利益及向其下家支付的违约 金? 违约方对损害赔偿的范围: 1、损害赔偿额应与实际损失相等 2、损害赔偿额应以违约方能够预见的损失为限 3、受损方扩大的损失不予赔偿 4、受损方要求损害赔偿的权利并不因采用了拒收货物、宣告合同无效等救济措施而丧失 案例 某合同规定,卖方应于 12 月 1 日前交付机床 100 台,总价款 50 万美元。7 月 1 日, 卖方通知买方:因市场价格上涨,机床供不应求,除非买方支付 60 万美元,否则不交货。 买方不同意卖方的要求, 坚持仍按照合同价格付款, 买方曾于卖方通知后向另一供应商询价, 拟进行替代交易,另一供应商可以在 12 月 1 日前交付货物,价格为 56 万美元,但买方没有 进行替代交易。等到 12 月底,买方不得以从另一供应商处以 62 万美元的价格进行 了替代交易,并向卖方要求赔偿损失。买卖双方就赔偿数额发生了争议。

替代交易
案情:买卖双方签订花生购销合同,合同约定 650 美元/吨,第一批 1000 吨,11 月交货; 第二批 1000 吨,12 月 20 日至前交货。11 月 9 日,买方按约定到装货港验货时发现成品货 仅 600 吨, 果实不饱满。 卖方一方面承认确实货物不足, 不符合合同约定的质量, 表示歉意; 后又称由于天气寒冷, 使得加工进度较慢。 直到 12 月 1 日仍称的一批 1000 吨货物与出口要 求仍有差距;第二批 1000 吨没有把握,请买方帮助另找替代货源,以便履约。买方为避免 对下家买方违约,以 725 美元/吨的价格进行了替代交易。 卖方称买方进行替代交易的 5 份报关单,其中 2 份的报关价格为 400 美元每吨,1 分为 630 美元/吨,1 份为 650 美元/吨,而不是买方所称的 725 美元/每吨;还查到另外同时出口的 4 分花生报关单,单价为 400—650 美元/吨。 问题:买方购买替代物的违约救济是否合理? 损害赔偿数额的计算 1、受损方不解除合同时损害赔偿的计算 2、受损方解除合同时损害赔偿的计算 (1)受损方采取了替代交易,损害赔偿额为合同价格与替代交易之间的差价及其他损失 (2)受损方未采取替代交易,损害赔偿额为合同价格与宣告合同无效时的时价之间的差价 及其他损失 (3)受损方未采取替代交易,收取货物后宣告合同无效,损害赔偿额为合同价格与收取货 物时的时价之间的差价及其他损失

降低价格
某国 A 公司向另一国 B 公司出售一批货物,货到目的地后,经买方检验发现,部分货物 在交货时即已经存在质量问题。买方遂即要求卖方降价 10%。卖方 A 不同意降价,而是提出

用一批符合合同要求的新货物换回已经交付的货物。 但是, 买方此时已经将该批货物转卖给 其本国的另一家公司。 降低价格的标准 减价后应付的金额=Kp*Dp/Cp Kp 表示合同价格 Dp 表示不符货物在交货时的价格 Cp 表示相符货物在交货时的价格 案例:买方于 1 月份购买一批货物,该货物在订立合同时分为四个等级,其价格分别为 10 万美元、8 万美元、6 万美元和 4 万美元,买方与卖方签订了购买一级货物的买卖合同,合 同价格为 10 万美元,6 月份交货。 A 假如卖方交货时市场价格不变, 卖方交付的是四级货物, 买方要求降价后应付的金额是多 少? B 假如卖方交货时市场价格上涨一倍,卖方交付的是四级货物,买方要求降价后应付的金额 是多少? C 假如卖方交货时市场价格上涨,一级货物价格是 20 万美元,四级货物价格是 6 万美元, 卖方交付的是四级货物,买方要求降价后应付的金额是多少? D 假如卖方交货时市场价格下跌,一级货物价格是 8 万美元,四级货物价格是 3 万美元,卖 方交付的是四级货物,买方要求降价后应付的金额是多少? 买方要求降低价格应注意的问题 A 只能适用于买方接受了卖方交付的不符货物 B 如果卖方对不符货物进行了修补,或者买方无理拒绝卖方修补要求,买方不能要求降低 价格。 C 要求降低价格的补救措施,在付款前和付款后均可采取。 D 降低价格的幅度只与交货时相符货物与不符货物的市场价格有关,不受订立合同是卖方 能否预见的限制。 E 市场价格波动较大, 买方应在降低价格和损害赔偿两个补救措施中选择。 市场价格上涨, 应要求损害赔偿。 因为卖方交付不符货物, 买方要求降低价格得到的利益小于卖方交付不相 符货物市场带来的利益。市场价格下跌,应要求降低价格。因为卖方交付不符货物,买方要 求降低价格得到的损失小于卖方交付不相符货物市场带来的损失。 F 如果卖方因不可抗力交付不符货物而享受免责时,买方不能要求损害赔偿,可以要求降 低价格。

第三章

国 际 投 资 法 律 制 度 CHAPER3 LEGAL SYSTEM OF INTERNATIONAL INVESTMENT 第一节 概述(General Introduction) 第二节 国际直接投资的法律形式 (Legal Forms of FDI) 第三节 外国投资法 ( Law on Foreign Investment) 第四节 海外投资法 (Law on Oversea Investment) 第五节 双边投资条约(Bilateral Investment Agreement) 第六节 多边投资条约(Multilateral Investment agreement) 第一节 国际投资法律制度概述 Section 1 Generalization of Legal System of International Investment (一)概念 国际投资是投资者为了获得一定的经济效益, 采取直接或间接方式将资本投放到其他国 家或地区的一种经济活动。 (二)特征 1、资金跨国(区域)流动 从一国角度,国际投资可分为外国投资和海外投资 2、以营利为目的(排除了国际援助、国际赠与) 3、投资者有自然人、法人、其他组织、政府或国际组织 按投资者的不同可分为:国际私人投资和官方投资 4、投资的方式有直接的,也有间接的 按投资方式不同可分为:国际直接投资和国际间接投资 直接投资(Direct Investment)是在一定的经济领域的企业中取得持久利益的投资, 投资者 的目的是对企业的管理享有有效的选择权。 ——国际货币基金组织的定义: 直接投资是对投 资企业或项目享有管理权和控制权的投资。 间接投资不以取得企业、项目经营权、控制权为目的,投资者不参与经营管理。 直接投资和间接投资的区别: 是否参与经营管理是否取得企业、 项目的经营权和控制权。 直接投资的方式: ? 以参加经营为目的取得外国企业的股份 ? 在外国设立全资子公司或与当地投资者共同组建企业 ? 在外国设立分公司、分支机构等 ? 单独或联合投资参与东道国资源开发或公用事业、基础设施建设 二、国际投资法的概念和体系 (一)国际投资法的概念 国际投资法是调整国际私人直接投资关系的法律规范的总称。 (二)国际投资法的体系 外国投资企业法 合营企业法 外汇管理法 涉外税法 外国投资法 国内法规范 海外投资法—海外投资保险法

国际投资法 国际法规范

国际条约

双边投资条约 世界性多边公约 区域性多边投资条约

联合国大会的规范性决议 国际惯例 友好通商航海条约 (Friendship,Commerce and Navigation Treaty)

双边投资?;ぬ踉?(Bilateral Investment Agreement)

双边投资保证协定

世界性多边公约 (TRIMs) (GATS) Multilateral Agreement WTO Agreement Relating to Investment 第二节 国际直接投资的法律形式 Section 2 Legal Forms of FDI 合资经营企业(Equity Joint Venture) 合作经营企业(Cooperative Enterprises) 外资经营企业(Wholly-Foreign-owned Enterprises) 国际直接投资 外国企业的分支机构(Branch of Foreign enterprises) 的法律形式 国际合作与开发经营(International Cooperative Development) 一、合资经营企业(Equity Joint Venture) 合资经营企业是指一个或多个外国投资者同东道国(host countries)投资者按法定或约定 比例共同出资组成的共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业。 股权式合营企业(Equity Joint Venture) 合资经营企业 契约式合营企业(Contractual Joint Venture 股权式合营企业 主要在大陆法系国家实行。 公司性质的合营企业, 形式为有限责任公司或股份有限责任 公司,有独立的法律人格合营者在企业中的出资为其拥有的股份,按股份承担责任,行使权 利受契约法和公司法的双重约束手续复杂, 成本高, 面临双重征税的问题政府监管严格契约 式合营企业 在英美法系国家, 比照合伙独立的经济实体, 可以是法人也可以不是法人投资者不以股 份出资,不按股份享有权利承担义务,企业的组织形式、经营方式、组织结构、合营方的具 体权利、义务都是由合营契约来确定。承担无限责任。

(Bilateral Investment Guarantee Agreement) 促进和?;ね蹲市?(Agreement for Promotion and protection of investment) 《多边投资担?;构肌?汉堡公约)《Multilateral Investment Guarantee Agreement》 世界贸易组织关于投资的协议 《与贸易有关的投资措施》 《服务贸易总协定》

二、合作经营企业(Cooperative Enterprises ) 合作经营企业 不组成经济实体的合作经营 契约式合营 (应用于国际合作与开发经营) 中国的中外合作经营企业与传统的合作经营企业的区别。合作经营企业的特征 1、投资者不以股份出资,不按股份享有权利、承担义务,企业的组织形式、经营方式、组 织结构、合营方的具体权利、义务都是由合营契约来确定。 2、通常为非法人组织。 三、外资企业 (Wholly-Foreign-owned Enterprises) 外资企业是指根据东道国法律在东道国境内设立的全部资本或大部分资本由外国投资 者投资的企业。 特点: 1、根据东道国法律设立,可以采取法人、合伙、无限公司、联合公司等多种形式。 2、全部或部分资本由外国投资者投资。 Q:外资企业与外国企业、外国企业分支机构的区别 四、外国企业分支机构 (Branch of Foreign enterprises) 分类 分行 分公司 代表处,分理处 特征 1、依东道国法律设立 2、不具有东道国国籍 3、不是独立的经济实体和法律实体。没有独立的资本,不能独立从事业务 五、国际合作与开发经营 (International Cooperative Development) 国际合作开发自然资源协议 国际合作与开发 经营协议 BOT 项目协议 (一)国际合作开发自然资源协议 国际合作开发自然资源协议, 又称自然资源开发特许协议, 指资源国政府或其国家公司 与外国投资者签订的,资源国依其专门法律和特别程序特别许可外国投资者在一定期限内、 在指定区域内同资源国或国有公司合作勘探、开发自然资源、生产和经营自然资源产品、并 按约定承担风险、分享产品或利润的特殊协议。 1、特征 (1)协议当事人具有特定性和特殊性。 一方当事人为资源国政府或其国有公司, 另一方当事人为外国投资者, 该外国投资者可 以为自然人或法人。 (2)协议内容是资源国将专属于国家的自然资源开发、经营权赋予外国投资者,但保留所 有权。 (3)国际合作开发自然资源协议须经资源国特别批准。 2、特许协议的法律性质 (1) 、特许协议是国内法协议还是国际协议 两种学说:

A 国际协议 持这种观点的大多是发达国家 理由: (1)国家作为国际法主体签订协议 (2)特许协议中往往订有国际仲裁及适用国际法或一般法律原则条款。 B 国内法契约 持这种观点的主要是发展中国家 理由:1、 协议当事人一方虽然是国家或政府,但是以私法主体资格签订协议,与另一方当 事人处于平等的地位。 2、任何特许协议都是经资源国许可,根据东道国法律签订,在东道国履行。 3、目前许多国家将特许协议归为国内法契约,如法国法认为特许协议为行政契约, 英美法对政府与私人间的政府契约使用普通契约法。 (2)、特许协议是行政合同还是民事合同 是行政合同 理由: 国际特许协议仍属国内法性质, 将其看作行政合同更为适当。 这种协议的一方是政 府,他方是私人投资者,协议的内容涉及到公共利益,合同通常要受公法支配,政府为了公 共利益,可以变更合同。这与一般民事合同有区别。 (二)BOT 项目协议 1、BOT 项目的定义 (Build –Operate-Transfer)建设—经营—转让,一国政府或其授权 的政府部门经法定程序通过特许协议将国家拥有的特定基础设施或工业项目的筹资、投资、 建设、营运、管理和使用的垄断权在一定时期内赋予本国或外国民营企业集团,政府保留该 项目、 设施最终所有权及其相关自然资源永久所有权, 由该民营企业集团或项目财团建立项 目公司并按照政府与项目公司签订的项目协议投资、开发、建设、营运、管理特许项目,以 营运所得清偿项目债务、收回投资、获得利润,在特许权期限届满时将该项目、设施无偿移 交给所在国政府。 2、国际、国内知名 BOT 项目 香港东区海底隧道 国际 BOT 项目 英吉利海峡隧道 马来西亚高速公路 广东沙角 B 电厂 国内 BOT 项目 上海延安东路隧道项目 3、BOT 项目的流程 (1)筹备阶段 (2)建设阶段 (3)经营阶段(回收利润) (4)转让阶段 (特许期限届满,将项目无偿转让给东道国政府) 4、BOT 项目的当事人 ? 东道国政府(Host Countries) (东道国政府负责公开招标和评标,授予外国投资者开发项目的特许权,政府须承担相应 的任务,如提供土地使用权、购买部分或全部的产品或服务等) ? 项目公司(Project Company) (项目公司与东道国政府签订特许协议, 根据特许协议取得特许权, 并在特许期内全权负责 项目的投资、设计、建设、采购、运营和维护)

? 项目发起人(Project Sponsor) ? 其他当事人(建设公司、营运商、贷款人、供应商、用户等) 5、BOT 项目融资问题 ? 资金来源: 股本和贷款 贷款是项目公司仅以项目自身收入和资产对外承担偿还责任的融资方式 预期收益 —— 确定价格问题,补贴问题。 为了确保预期收益,外国投资者或贷款者有时还要与政府有关部门或用户订立回购合 同或销售合同 6、联合国国际贸易法委员会关于私人融资基础设施项目法律指南 (1)一般法律及制度框架 A 制度立法框架方面 B 授予特许权的范围方面 C 关于行政协调方面 D 关于管理基础设施服务的权利 (2)项目风险与政府支持 A 关于风险配置 不应对项目风险配置设置不必要的法令或规章限制 实践上的原则是特定的风险一般地配置给最能承担、 控制和管理该奉献的当事方 (最有能力 采用规避措施或最有能力改变/分化风险或能以最低支出减轻风险的当事方) B 政府支持 大多具有金融或经济性质,例如:公共贷款、贷款担保、资金参与、补贴等。 (3)特许权人的选择 (4)一般合同安排 这种合同安排通常出现在各种项目协议中,包括:转包合同、使用者和第三人的责 任、履行担保和风险、条件变化、免责条款、违约事件和救济。 (5)项目协议的期限、延期和终止 延期: A 因超出任何一方合理控制范围的情况发生而导致的完成迟延或经营中断 B 因缔约当局或其他政府当局的行为导致的项目中止 C 为允许特许权人收回在项目协议正常期限内不能收回的、因项目协议最初没有预见到的 缔约当局的要求引起的额外费用。 缔约当局有权终止的情况: A 不能在合理期限内期待特许权人因无力偿还债务、严重违约或其他情况表明其有能力或 愿意履行其义务。 B 出于公共利益的原因,并以对特许权人支付补偿为条件 特许权人有权终止的情况: A 缔约当局或其他公共当局在完成其在项目协议下的义务时严重违约 B 缔约当局的各种命令或其他行为、不可预见的条件变化或其他公共当局的行为结果致使 特许权人的履行在实质上变得更为繁重, 而且缔约方未能就项目协议的适当修订达成一致协 议。 (6)争议解决 第三节 外国投资法 Section3 Law on Foreign Investment 一、对外国投资的管理(Regulating)(限制)

二、对外国投资的?;?Protection) 三、对外国投资的鼓励和优惠 (Encouragement and Privilege) 一、对外国投资的管理 管理活动的 市场准入(对外国投资的审批) 两个方面 经营活动 1、对外国投资的审批 (1)审批的目的 ? 禁止或限制外资进入某些工业部门,将涉及国家安全、国计民生或国民经济关键部 门保留给本国政府或本国国民,避免外国投资控制这些部门和行业。 ? 使外国投资有利于东道国的国际收支平衡。 ? 避免外国投资过分集中于少数经济部门,造成经济畸形发展。 ? 保证外国投资符合法律规定的要求,适合国民经济发展的需要,与本国经济计划、 优先发展目标一致 (2)审批制度法律体例 ? 1、设立专门的中央机构 ? 2、由现存的有关部门行使审批职能 ? 3、中央与地方的复合或分级审批制度 (3)审批标准 ? 对国际收支的影响 ? 所产生的就业机会 ? 先进技术的引进 ? 对当地市场的影响 ? 出口多样化、促进出口和进口替代 ? 对当地雇员培训计划的影响 ? 本地物资的利用 ? 环境?;?2、对外国投资的限制 (1)投资领域的限制 各国均禁止进入的行业:关系国家政治、经济安全的 部门如军工、新闻、电信部门等,涉及公共利益的事业。 我国《指导外商投资方向暂行规定》对投资领域的限制 (2)投资比例的限制 ? 有上限无下限。如一些发达国家规定外资不得超 49% ? 有下限无上限,如我国法律规定,外国投资者在企业 中的投资比例不低于 25%。 ? 有上下限,可以在此幅度内自由选择。 (3)当地化要求。外国企业中的外国投资者必须按照投资协议的规定,逐步将其股份售 给东道国,直到外国投资者的资本减少而转变为本国企业或混合企业。 (4)投资期限的限制 (5)利润及资金汇出的限制 主要做法是实行汇出限额,规定投资者每年抽回的资本不得超过注册资本的一定百 分比。 或要求转移的利润须与抽回资本登记时的货币形式相同。 转移的利润必须是由他们自己的流动资金所取得的, 用外国或本国贷款产生的利润

不得转移。 有未清偿的财政欠款或社会治安欠款时,利润也不得转移。 《指导外商投资方向暂行规定》 ? 危害国家安全或损害社会公共利益的; ? 对环境造成污染损害,破坏自然资源或损害人体健康的; ? 占用大量耕地,不利于?;?、开发土地资源、或者危害军事设施安全和使用效能的; ? 适用我国特有工艺或者技术生产产品的; ? 国家法律、行政法规规定禁止的其他项目。 3、对外资经营活动的管理 (1)物资采购 (2)产品销售 (3)劳动雇用管理 二、对外国投资的?;?(一)外国投资利润及原本汇出的保证 1、政府政策声明 2、宪法规定 3、有关?;す释蹲实墓谧帕⒎?4、在国内法中赋予外国投资者合法权利 A 投资选择权 B 企业经营管理的自主权 C 财产所有权 D 利润处理权和汇出权 E 税收优惠权 F 诉讼请求权 (二)核心:国有化与补偿方面的保证 国有化是指东道国基于公共利益的需要, 依据本国法律或法律程序把外国投资企业或投 资者个人的财产全部或部分转移到国家手中,由国家加以控制、管理、使用的国家行为。 1、国有化的合法性 20 世纪 30 年代以前 三个阶段 20 世纪 30 年代—50 年代 20 世纪 60 年代以后 《各国经济权利与义务宪章》规定―每个国家有权将外国财产的所有权收归国有,征收或 转移?!?西方发达国家认为合法国有化必须符合三项条件: 第一,国有化必须是出于国家的公共利益; 第二,国有化必须对外国投资者采取无差别待遇; 第三,国有化必须对外国投资者给予公正补偿。 发展中国家认为主权国家实行国有化是完全正当的,是完全合法的行为,不存在违约问题 2、国有化的赔偿 三种主张:不赔偿、完全赔偿、部分赔偿 《各国经济权利与义务宪章》规定:―在收归国有、征用或转移时,应当由采取这些措 施的国家考虑本国有关法律和条例的规定及本国有关的一切情况,给予适当补偿‖ (1)充分、及时、有效的补偿——完全赔偿(赫尔公式) 这是发达国家的主张,其理论根据是西方传统的―私有财产神圣不可侵犯‖、―尊重既得 权‖以及―不当得利‖原则。 ―充分‖: 指赔偿金应与含预期利润在内的被国有化的全部价值 (公平的市场价值) 相等。 并包括直至支付赔偿金时的利息;

―及时‖:指支付赔偿金应尽速实现,不得迟延; ―有效‖:指赔偿金应以国际硬通货至少应以可兑换货币支付。 (2)适当的补偿——部分赔偿 这是发展中国家一贯坚持的主张。 根据 : 首先, 东道国对其境内的自然资源享有永久主权, 有权根据其国内法对外资实行征收, 并考虑―本国认为有关的一切情况‖,给予适当补偿; 其次,如果东道国对本国国民的资产实行国有化,仅给予适当补偿,那么按照国民待 遇原则,外国投资者也只能得到与当地国民相同标准的补偿 3、间接国有化问题 指东道国政府采取干预外国投资者行使财产权的各种措施,迫使他们放弃自己投资的 行为,又称―变相的‖、―蚕食性的‖或―推定的‖国有化。 在实践中,发达国家为了加强对本国海外投资的法律?;?,往往任意扩大对此类国有 化方式的解释, 把东道国增加捐税、 外汇管制、 货币贬值、 价格统治、 拒绝批准原材料进口、 强制出口、强制国产化、限制利润率、禁止解雇、取消外国雇员的居住权及对外国投资者的 差别待遇等统统纳入其内。 三、对外国投资的优惠(以中国为例) (一)关税减免 (二)税收优惠 (三)财政补贴 (四)外汇奖励 (五)行政协助 (六)经济特区的外国投资优惠 第四节 海外投资法 一、对海外投资的管理 二、对海外投资的鼓励 三、对海外投资的?;?一、对海外投资的管理 (一)海外投资审批制度 (二)重点信息披露制度 (三)防止逃避税制度 二、对海外投资的鼓励 (一)税收优惠 国内税收减免、税收抵免、税收饶让、海外储备金 (二)政府支持:贷款或投资支持、投资情报服务及技术支持 三、对海外投资的?;?(一)海外投资保险制度 资本输出国为了?;け竟裨谕夤耐蹲拾踩?, 依照本国国内法的规定, 对本国海外 投资者因在国外遇到的政治风险而遭受的损失,给予事后赔偿的一种保险制度。 1、海外投资保险制度的产生和发展 海外投资面临的风险: 自然灾害风险、市场风险、政治风险 Q 外汇贬值的风险属于什么风险 背景: 1948 年美国马歇尔计划通过 《对外援助法案》 创设海外保险制度, , 1969 年修订该法案, 设立海外私人投资公司(Overseas Private Investment Corporation,简称 OPIC)国际合作开发

署—— 海外私人投资公司 其他发达国家纷纷效尤,以国家为后盾,以国内法为依据,以与发展中国家缔结的双边 投资协定为先行, 由政府专门机构或国家指定的专业公司为本国海外投资者提供政治风险的 保险或担保。 2、海外投资保险机构 (1)政府公司 (2)政府机构 (3)政府机构和政府公司共同实施 共同特点:都是官方或半官方保险机构 美国:海外私人投资公司是美国国际开发合作总署的直辖单位; 德国的海外投资保险的法定保险人是联邦政府, 政府享有最终决定权, 具体业务由指定 的两家公司:―信托股份公司‖和―黑姆斯信贷担保股份公司‖经营; 日本,海外投资保险则是由通商产业省出口保险部主管和经办。 3、海外投资保险的保险业务 (1)外汇险:禁兑险、外汇转移险 (2)征收险 (3)战乱险 共同特点:都属于政治风险 目前,对第四种政治风险即政府违约险,提供担保的国家不多,政府违约通常只是作为 征用险项目下的一种特殊形式或是在其他特别情况下才属承保之列。 日本 1989 年开设了独立的违约险担保业务,对因东道国政府违反对投资者承担的契约 义务而造成下列后果之一者,予以承保: (1)有关日资企业继续营业成为不可能; (2)有关日资企业破产或类似情形发生; (3)银行停止其交易或其它同类情形; (4)有关日资企业停止业务活动达 6 个月以上。 根据《美国对外援助法》构成征收的条件: 1、征收是东道国政府采取的行为,包括政府批准、授权或纵容的行为。 2、征收行为包括直接剥夺财产所有权,和对财产所有人使用、占有和处置财产进行无理 干涉,从而使所有权人在合理期限内不能使用、占有、处置该财产。 3、征收的对象包括投资者的投资和贷款,以及投资的利润和利息。 4、构成征收险的征收行为持续一年以上。 4、合格的投资 (1)海外私人直接投资 (2)该投资对投资国有利 (3)该投资对东道国有利,并得到东道国批准 (先决条件) (4)新的海外投资 5、合格的东道国 (1)事先已与投资国签订双边投资保证条约 (多数国家有此要求) (2) 东道国为发展中国家 6、合格的投保人 (1)本国的自然人 (国籍或住所) (2)本国企业和其他组织 (少数国家要求必须是以本国法律设立的本国法人, 大多数国家规定本国法人和非法人组织

均可) (3) 外国企业和其他组织(部分国家)限制条件:必须是本国国民拥有绝大多数资本。 7、保险赔偿与代位权 (1)投保人的义务 (2)保险金的支付 (3)代位求偿权 代位求偿的法律依据 美国双边保证制 (国际法) 日本单边保证制 (用尽当地救济) Q:海外投资保险制度与一般保险制度的主要区别? 第五节 双边投资条约 Section 5 Bilateral Investment Agreement 一、友好通商航海条约 所调整的主要内容和对象是为了确立缔约国之间的友好关系, 双方对于对方国民前来本 国从事商业活动给予一定的保障,赋予海上航行自由等。 二战后, 各国所缔结的友好通商航海条约中?;ね夤蹲实哪谌菀蚕嘤υ龆?, 大体上规 定了有关外国人财产的保障、待遇、征收的条件极补偿的标准等。美国等国家在 60 年代后 转而寻求缔结专门性的国际投资?;ば?。 二、双边投资保证协定 为了和本国的海外投资保险制度相配套, 20 世纪 50 年代起, 从 美国开始大力推行双边 投资保证协定。 这种双边协定的核心在于让对方缔约国确认美国的承?;乖谟泄卣畏缦帐鹿史⑸?并依约向投保的海外投资者理赔后, 享有海外投资者向东道国政府索赔的代位权和其他相关 权利和地位。 目前,美国已经与世界上 140 多个国家签订此类协定。 三、促进和?;ね蹲市?从 20 世纪 60 年代起, 德国以及其他一些欧洲国家将原来的友好通商航海条约中有关保 护外国投资的内容与美国的投资保证协定相融合并加以具体化,从而制定出―促进和?;ね?资协定‖这种新的形式。 四、双边投资?;ばǖ闹饕谌?(1)关于投资的界定——有形财产和无形财产; (2)关于外资准入待遇的规定; (3)关于利润汇出的规定; (4)代位条款; (5)关于征收及补偿的规定。 征收的前提方面:A 为了公共目的;B 采取非歧视性方式;C 按照法律程序进行;D 给予补 偿。 (6)关于争端解决的规定。 缔约国双方在协定的解释和使用方面的争端——通过外交途径解决或通过国际仲裁解 决; 缔约一方与另一方投资者之间的争端——首先通过双方的协商谈判解决,如果不能解 决, 投资者或者可以在东道国国内通过行政或司法程序进行救济, 或者按照协定的规定将争 端提交―解决投资争端国际中心‖。 第六节 多边投资条约 Section 6 Multilateral Investment Agreement

多 边 投 资 《多边投资担?;构肌?(Convention Establishing the Multilateral 条 约 Investment Guarantee Agency) 一、 《解决国家与他国国民投资争端公约》又称 1965 年《华盛顿公约》 Convention for Settlement of Investment Dispute 1、产生的背景 根据该公约组建―解决投资争端国际中心‖ (ICSID,International Center For Settlement of Investment Dispute) 是世界银行所属的专门处理国家与他国国民之间的投资争议的国际机 构,在世界银行的赞助下运转,总部设在华盛顿。 2、宗旨 专为外国投资者与东道国政府之间的投资争端提供调解与仲裁的便利,但 ICSID 本身 并不直接承担调解和仲裁工作 3、法律地位 是国际法人,具有完全的国际法律人格 4、管辖权 可以受理的争端限于东道国与外国投资者直接因国际投资而引起的法律争端。 经双方当 事人同意 。 法律争端: 争端必须是关于法律权利或义务存在或其范围, 或是关于违反法律义务而实 行赔偿的性质或限度——世界银行执行董事会的解释 ICSID 不适用于、也不受理: A 资本输出国政府与资本输入国政府之间的投资争端; B 外国投资者与东道国公民或公司之间的投资争端; C 外国投资者与东道国政府之间并非直接因国际投资引起的其他争端 ICSID 管辖权 案情:1990 年 5 月,甲国 A 公司在乙国注册成立的 B 公司与乙国政府签订了成片开发土地 项目协议, 协议允诺 B 公司在对土地进行初步开发后之后, 将其所获得的土地使用权再转让 给他人。1996 年,一国政府制定了新法律,规定外资企业已经取得的土地使用权如需转让, 只能转让给政府所同意受让的公司。该法律使 B 公司的经营业绩迅速下降?;诩?、乙两国 均为《华盛顿公约》的缔约国,B 公司向中心提交了仲裁申请。 问题:中心对 B 公司与乙国政府之间的争议有无管辖权? 当事人的资格: 一方必须是公约缔约国或该缔约国的公共机构或实体; 另一方应是另一缔约国的国民(自然人、法人或其他经济实体) 。即争议双方应具有 不同的国籍。 如果某法律实体与缔约国具有相同国籍, 但由于该法律实体直接受到另一缔约 国利益的控制,如果双方同意,该法律实体也可被视为另一国民。

《解决国家与他国国民间投资争端公约》 (Convention for Settlement of Investment Dispute) 《 与贸易有关的投资措施》 (Trade-Related Investment Measures, TRIMs) 《服务贸易总协定》General Agreement of Trade in Service

适格的投资者
案情:阿姆科公司是美国公司,1968 年该公司向印尼政府申请设立独资 P.T.阿姆科饭店, 申请书还包括了 ICSID 仲裁条款。1969 年阿姆科公司通过两份转让协议将 P.T.阿姆科饭店 的建设与经营管理转让给太平洋航空公司。1971 年,P.T.阿姆科饭店请求印尼政府承认泛

美开发有限公司为饭店工程的投资人。 经批准阿姆科公司将一部分股票转让给泛美公司。 此 后由于太平洋航空公司与 P.T.阿姆科饭店之间发生法律纠纷,饭店的管理工作发生了转移, 几经波折, 饭店最终由印尼军方控制的威兹玛控制。 阿姆科等依协议中的 ICSID 仲裁条款向 中心提出仲裁申请。印尼政府对 P.T.阿姆科饭店和泛美公司的主体资格提出异议。 问题: 1、如何判断投资方的外国国民身份? 2、当事人对于依据“外国控制标准”所确定的外国国民的同意是否必须具备特定的形式? 3、适格的法人投资方在转让其股份时是否能一并转让其提请在 ICSID 进行仲裁的权利?

当事人的同意
争端双方必须订有将某一特定争端提交 ICSID 调解或仲裁的书面同意文件。缔约国的 公共机构或实体表示的同意,须经该缔约国批准,除非该缔约国通知 ICSID 不需要此项批 准。 对于双方已经书面同意提交 ICSID 管辖的争端: A 任何一方不得片面撤回其同意 B 除非另有声明,应视为双方同意排除其他任何救济办法。 C 投资者母国不得另外主张给予外交?;せ蛱岢龉仕髋?,除非东道国不遵守或不履行所 作出的裁决

当事人的同意
案情:南太平洋房地产有限公司系一家在香港注册的公司。1974 年其依据埃及法(包 括 1974 年第 43 号法令) ,与埃及某委员会协议设立一家埃及籍的合营公司。该协议经埃及 政府批准后,合营公司正式成立并开始运营。由于该项目的进行遭到埃及国内的反对,项目 的批准被撤销,合资公司被埃及政府接管,争端由此产生。 在 ICSID 仲裁过程中, 当时就埃及 1974 年第 43 号法令的规定是否构成当事人对将他们 之间的争议提交中心解决的同意, 以及如果争端双方当事人的同意未明确指明采用仲裁还是 调解方式时是否会导致这种同意无效这两个问题发生争议。 注:1974 年第 43 号法令的规定:因实施本法规定产生的争议,应按照与投资者商定的方式 解决,或按照阿拉伯埃及共和国与投资者所属国之间的现行协议解决;当公约适用时,按照 依据 1971 年第 90 号法令埃及参加的《解决国家与他国过民间投资争端公约》解决。 问题:1、如何判断当事人同意将他们之间的争议提交中心解决的同意? 2、当时未明确指明采用何种解决方式时会产生怎样的法律后果? 公约没有对书面形式的类型作任何限制。实践中主要有以下几种形式: 投资协议中约定; 争端产生后再专门约定; 东道国的外资立法中作出规定; 一些投资?;ばㄖ卸源俗鞒龉娑ǖ?。 5、“中心”的法律适用制度 (1)关于当事人意思自治原则; (2)关于对当事人未选择法律的补救规则; (3)关于禁止不予裁决的规定; (4)关于公平与善意原则。 (1)当事人意思自治原则 当事人可以选择东道国法律、 投资者母国法律和第三国的法律, 实践中大多选择东道国 法律; 关于选择的时间.当事人既可以在提交中心前选择也可以在仲裁程序开始后选择。

同时,公约还允许当事人不约定适用的法律而直接按照公平与善意原则进行裁判。 (2)当事人未选择法津时的补救措施 《公约》规定,如无当事人选择的法律则适用争端当事国的法律以及可适用的国际法。 ICSID 的有关实践采取的做法都是尽量扩大国际法的适用范围, 井强调国际法优先于国 内法,在国内法与国际法相冲突时国际法可以排除国内法的适用。 6、“中心”的调解和仲裁程序 希望采取调解和仲裁程序任何缔约国或缔约国的任伺国民,应向秘书长提出书面请求。 当事人任何一方对―中心‖管辖权提出异议的, 应由调解委员会或仲裁庭自行决定是否有 权管辖。 《华盛顿公约》规定:―裁决对于当事人双方都有约束力。不得进行任何上诉或采取除本 公约规定以外的其他任何补救方法。 评论: 1、其实际宗旨是为了切实保障资本输出过海外投资者的利益。 在 ICSID 管辖与东道国内国管辖之间存在冲突或争议时,总是不余余力地竭力否认东 道国内国管辖权,主张扩大 ICSID 管辖权。 2、在法律适用方面, ICSID 将东道国法律规范与国际法规范摆在同等地位,并列适用。在 实践中 ICSID 往往倾向于根据国际法来审查、纠正或否认东道国的国内法。 二、多边投资担?;构?Convention Establishing the Multilateral Investment Guarantee Agency)又称《1985 年汉城公约》或 MIGA 公约 1985 年 10 月在世界银行汉城年会通过该公约, 向世界银行成员国和瑞士开放签字, 1988 年 4 月 12 日生效,1989 年 6 月开始正式营业。这是世界上第二个生效的?;す释蹲实亩?边条约。 根据该公约建立多边投资担?;梗?MIGA Multilateral Investment Guarantee Agency ) (一) 、MIGA 的产生背景 (二) 、MIGA 的宗旨 对会员国之间的投资的非商业性政治风险予以担保, 改善发展中国家的投资环境, 以鼓 励成员国之间,尤其是向发展中国家会员国融通生产性资金。 (三) 、MIGA 的法律地位 1、政府间国际经济组织 2、商业性的国际保险组织 3、拥有完全的法人地位 (四) 、MIGA 的会员国资格 作为世界银行集团的第五个成员, 其会员国资格应向国际复兴开发银行所有成员国和瑞 士开放。 (五) 、MIGA 的资本 多边投资担?;褂涤泄煞葑时?, 并以自己的能力发放担保。 每一会员国都应认购多边 投资担?;沟淖时?。 基本特点: (1)MIGA 机制是基于《汉城公约》这一多边条约而建立的,它的影响和约束力有了很大的 提高; (2)MIGA 作为一个国际组织,其发展中国家成员具有―双重身份‖; (3)与前述的 ICSlD 机制类似,作为发达国家和发展中国家妥协的产物,MIGA 具有复杂性。 (六) 、MIGA 的业务

1、承保风险 (1)货币兑换转移风险 (2)征用风险 (3)战乱风险 (4)政府违约风险 (5)其他特定非商业性风险 2、合格的投资 MIGA 对合格的投资形式未作严格限定。 将可以投保的各类贷款限定于与特定投资有 关的贷款,但不包括出口信贷。 在各种投资形式中,股权投资和股权持有人发放或担保的中长期贷款是 MIGA 重点考 虑的承保对象。 合格投资的内容和质量 (1)在发展中国家进行的投资 (2)新投资(包括为更新、扩大、发展现有投资的任何外汇转入和现有投资的再投资) (3)具有经济合理性 (4)东道国同意的投资,符合东道国的法律和条例 (5)能够给东道国带来良好的经济、社会效益 (6)与东道国宣布的发展目标和发展重点相一致 (7)在东道国可以得到公平待遇和法律?;?股权式投资包括: 1、在东道国的公司及其他法人资格的实体中的股份; 2、在合资经营企业中拥有的股份; 3、在区域分支机构或其他机构中的资产所有权; 4、有价证券投资和因债务转换而产生的股份; 5、对有关企业的股权持有者进行的担?;蚍⒎诺闹谐て诖?。 3、合格的投资者 1、该自然人是东道国以外一会员国的国民,即投资者不具有东道国国籍; ? 2、该法人在一会员国注册并在该国设有主要业务点,或其多数资本为一会员国或几 个会员国或其国民所有,该会员国不是东道国。 ? 3、该法人不论是否为私人所有,均在商业基础上经营。 变通规定: 只要东道国同意, 且用于投资的资本来自东道国境外, 则根据投资者和东道国的联合申 请,经 MIGA 董事会特别多数票通过,便可将适格投资者扩大到东道国的自然人、在东道 国注册的法人,或其多数资本为东道国国民所有的法人。 3、合格的东道国 ? 1、是发展中国家会员国 ? 2、东道国同意担?;钩斜L囟ㄍ蹲史缦?? 3、投资可以得到公平平等的待遇和法律?;ぃㄒ怨史ㄎ曜?,其投资环境经审查 被认为合格) ;或东道国与投资者母国之间订有双边投资条约。 4、赔偿与代位权 (1)遵守东道国的法律和法令,对投资项目加以控制,以避免或减少可能的损失 (2)投资者在 MIGA 赔偿之前应寻求当时条件下合适的、按东道国法律可随时利用的行政 救济办法 (3)妥善保存求偿的文档纪录,以备 MIGA 查阅

(4)全体会员国应承认 MIGA 的代位求偿权 (5)机构的代位权不得超出投资者所享有的权利 MIGA 的代位求偿权 案情:1991 年甲国 A 公司在乙国某大城市的繁华路段投资建立了一家大型餐饮娱乐中心。 由于甲、乙两国均为《建立多边投资担?;构肌返某稍惫?,且乙国是一个发展中国家, A 公司就其在乙国的投资与 MIGA 签订了投资保险协议。1996 年,由于乙国政府需要对餐饮 中心所处的路段进行城市改造,便要求 A 公司将餐饮中心移至另一商业路段,并给予 120 万美元的补偿。A 公司认为补偿费用太低,多次与政府协商未果后对乙国政府向东道国法院 提起诉讼,但法院以缺乏法律根据为由拒绝立案。 1998 年 A 公司向 MIGA 提出索赔, 声称乙国对其投资的餐饮中心进行了征收而拒绝给予充分 的补偿。1999 年初 MIGA 对 A 公司的损失给予了赔偿,随后向乙国行使代位求偿权。乙国认 为要求 A 公司将餐饮中心迁至另一地段并不属于征收。并且,即是属于征收,给予的补偿也 是充分的。 问题:乙国政府是否可以以 MIGA 在作出对 A 公司的补偿决定以前没有征得乙国政府同意为 由,拒绝 MIGA 行使代位赔偿权? 5、分保(reinsurance) (1)对会员国或会员国保证机构,或多数资本为会员国所有的区域性投资担?;挂延璞?险的投资,MIGA 可以提供分保,也称―再保险‖。 (2)分保的权利与义务按董事会制定的规章制度 在分保合同中规定。 赞助担保,也称倡议担保(guarantees of sponsorship)指任何一个或几个会员国可自行筹款, 在本机构内另设基金,为任何国籍的投资者在发展中国家的投资提供担保。 作用: (1)为非会员国国籍的外国投资者提供―MIGA 式‖的、具有同等法律约束力的政治风险担 保; (2)为本国国民以来自本国境内的资本进行的投资,提供―MIGA 式‖的同等担保。

第四章 国际金融法 Chapter 4 International Finance law 第一节 国际借贷法律制度 第二节 国际银团贷款 第三节 国际项目融资 第四节 国际证券融资 第五节 国际支付与结算 第一节 国际借贷法律制度 一、国际借贷的概念、特征和种类 国际借贷是不同国家的当事人之间基于信用而进行的货币资金的有偿让渡。 特征: 1、标的物一般是可自由兑换外汇,且数额比较大 2、主体范围广泛,包括各国的自然人、法人、各国政府及其有关机构、国际组织 3、借款人与贷款人分处不同国家 4、涉及到的法律适用和管辖问题复杂 分类 短期贷款(一年以内) 期限 中期贷款(一至五年) 长期贷款(五年以上) 政府贷款 当事人的 国际金融组织贷款 地位和性质 国际商业银行贷款 独家银行贷款 融资的 国际银团贷款 组织方式 联合贷款 固定利率贷款 贷款利率 的形式 浮动利率贷款 有担保的贷款

贷款 有无担保 无担保的贷款 二、国际借贷协议 (一)执行性条款: 反映国际借贷特质、确保国际借贷交易顺利进行的最基本的条款。 1、货币和金额条款 2、利率和费用条款(固定汇率和浮动汇率) 3、贷款期限条款 4、提取贷款条款 5、使用贷款条款 6、偿还贷款条款 (二)陈述与保证条款(Representation and Warranties Clause) 借款人就其与借款有关的事实(贷款人据以决定贷款和签约的事实) ,包括法律状况、 财务状况及经营状况等作出说明和承诺,并保证其陈述的真实性、准确性、完整性的条款。

1、作用: 使借款人对有关事实的陈述具有法律化的功能 扩大了借款人的信息披露义务 扩展了借款人违约的含义:如果借款人陈述与保证的事项未来发生失实,将构成借 款人违约,应承担合同法责任,贷款人有权诉请法律救济。 2、内容: (1)对贷款协议合法性的陈述与保证 a、借款人是依法注册成立的实体 b、贷款协议的签署和履行已获得借款人的合法授权 c、贷款协议不违反借款人所在国的法律及借款人的组织章程 d、贷款协议已经有关政府部门批准或许可,并已履行了一切法律要求的手续。 e、不存在与借款人或其资产具有拘束力的其他任何合同或抵押。 f、贷款协议对借款人具有法律约束力和强制执行力 (2)对借款人财务状况和经营状况的陈述与保证 a、借款人及其子公司提供的近期财务报表真实地反映了借款人的财务状况和经营状况; b、借款人及其子公司未卷入任何可能减少其资产的诉讼,也未受到此类诉讼的威胁; c、借款人没有任何违约和违反担保的行为; d、借款人及其子公司没有在其资产、现在或将来的全部收入、或某项收入上设定或认可其 他担保物权; e、借款人在(银团贷款)信息备忘录中所提供的资料均为真实、准确和完整的,且其中不 含有重大误导因素。 (三)先决条件条款(Condition Precedent Clause) 先决条件, 是指国际贷款文件中旨在限制贷方义务生效或部分贷方义务生效的前提条件 约定。 总括性先决条件(授权证明、 先决条件条款 政府批文、担保文件及法律意见) 每笔具体贷款的先决条件 1、总括性先决条件 借款人通常需要提供下列法律文件: a、借款人的有效组织章程和营业执照; b、借款人最高权力机构批准该贷款的文件; c、借款人所在国政府部门的批准、许可和授权文件; d、依约定签署的担保文件或担保书; e、当事人法律顾问出具的法律意见书。 2、每笔具体贷款的先决条件 a、至每一提款日时,借款人在贷款协议中所作的陈 诉与保证仍然准确无误,既符合―永久 保证‖的要求; b、借款人的财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化; c、没有发生违约事件或可能构成违约的其他事件; d、没有出现任何情况使得借款人履行贷款协议项下的义务受到限制 (四)约定事项 约定事项,又称―约定‖或―限制性约定‖,是一系列应贷款人要求借款人允诺在借款期间 承担的作为或不作为义务的共同条款的总称。 其中心内容是借款人必须还本付息。

1、消极担保条款(Negative Pledge Clause) 即借款人向贷款人保证,在其偿还贷款以前不在其任何资产或收益上再行设立有利于 其他债权人的担保权益,同时按约定处置其他已到期的原有担保。 该条款有时不仅只限制借款人在自己的资产上为第三人设立担保的行为,有时它还限 制第三人(如借款人的子公司或银行)为借款人的其它债务所作的担保,以保证贷款的安全 性限制和例外: 贷款协议签订前已经存在的原有担保、 依照相关国家法律具有留置权或优先 权效力的法定担保、借款人以融资租赁或类似方式购买货物的物权性限制等。 2、平等位次条款(Pari Passu Covenant) 平等位次条款是指本贷款是借款人直接的、无担保权益的、一般的、无条件的债务,在 这些债务之间以及在借款人的其他无担保权益的债务之间, 其清偿顺序按比例平等原则平等 地排列。 3、财务约定条款 财务约定条款是指贷款人要求借款人在债务期内遵守约定的财务状况量化标准, 并定期 报告其采取状况的报告。 4、税收约定条款 税收约定条款是当事人就税款负担和支付进行约定的条款,通常包括两项内容: (1)借款人承诺向贷款人支付的一切款项都没有税收负担; (2)借款人承诺,如果按照借款人所在国法律规定,借款人在付款前必须预扣税款,那么 借款人应将所扣税款不足给贷款人,使其收到协议下的全 部金额,即纳税补偿(Tax Indemnity) 5、主体同一性条款(merger covenent) 借款人通常须承诺: (1)未经贷款人书面同意,借款人不改变其经营性质和范围,以保障贷款人预期的借款人 还款能力不发生变化。 因为贷款人在提供贷款时已将借款人的经营性质和范围作为证明借款 人还款能力的重要依据; (2)未经贷款人书面同意,借款人及其子公司不得以其他公司、企业合并,以免借款人的 资产和负债发生重大变化,对贷款人收回贷款产生不利影响。 6、保持资产条款(preservation of assets) 又称“限制资产处置条款” ,借款人通常须承诺: (1)未经贷款人同意,借款人除日常经营外,不得出售、转让、出租、或以其他方式处置 其资产的全部、大部或实质部分,目的是防止借款人将其资产转移给第三人,而又不要求第 三人立即付款, 结果把贷款人作为还款依靠的借款人的资产变成了向第三人索要价金的请求 权。 (2)借款人有义务对其企业资产向保险公司投保,以保障其资产不因意外危险而损失。该 条款意在防止借款人不适当地转移、贬损或丧失其资产,使贷款人的受偿利益受到威胁。 (五)违约事件条款 违约事件条款是借贷双方列举各种可能发生的违约事件, 并明确规定一旦发生所列举的 违约事件可以采取的救济方法的条款。 1、违约事件包括实际违约事件和预期违约。 预期违约主要有:(1)连锁违约,又称“交叉违约”“串连违约”和“相互违约” 、 ,是指 凡借款人对其他债权人违约, 也视为对贷款人违约。 该贷款人有权要求借款人加速清偿全部 债务。 (2)借款人丧失清偿能力; (3)抵押品毁损或贬值; (4)借款人资产被征用或国有化; (5)借款人状况发生重大不利变化。 2、违约救济方法:合同补救和法律救济

当事人可以在合同中约定违约补救方法,包括: (1)对已提取的贷款采取加速到期,要求借款人提前返还; (2)对未提取的贷款暂时中止或取消 (3)对逾期偿还的贷款,要求借款人对违约款项支付约定的违约利息。 累加救济条款:贷款协议所规定的上述救济措施是累加于法律规定的救济方法之上的, 并不妨碍贷款人另行采取解除贷款协议, 请求损害赔偿, 要求支付已到期本息以及申请借款 人破产等法律上的救济方法。 冲销救济:对未到期偿还的借款,如果贷款银行持有借款人的存款,那么可以将借款人 的借款债务与存款债权相互抵消。 法律救济方法包括: (1)当借款人的违约行为构成实质性违约时,贷款人可以解除贷款协议; (2)当借款人的违约行为构成非实质性违约时,贷款人可以请求支付已到期的贷款本息并 要求损害赔偿 (3)当借款人破产时,贷款人可以申报债权金额,依破产程序参与借款人的破产财产分配。 (六)不可抗力 主要内容包括: (1)对不可抗力的概括与列举; (2)因不可抗力发生而影响协议履行时,未能履行协议一方当事人的事实通知义务及通知 程序; (3)未能履行协议一方当事人在履行通知后的免责效果。 (七)法律适用与管辖权条款 1、确定国际借贷协议所适用准据法的两种通常方法: (1)当事人意思自治; (2)在当事人未作法律选择时根据客观的连接因素确定 2、司法管辖条款包括: (1)明确选择有管辖权的法院(通常仅需指明由某一国的法院管辖) ; (2)须指定送达诉讼文书的代理人,通常仅需在协议中指定代理人身份和要求。 注:在国际商业贷款中,原则上不采取仲裁方式解决当事人争议,这与国际金融机构贷款协 议的条款要求有所不同。 第二节 国际银团贷款 一、国际银团贷款的概念和优点 国际银团贷款(International syndicated loan),又称辛迪加贷款。指由一家或数家银行牵 头, 由多家银行组成一个银行集团, 并由该银团按照统一的贷款条件向借款人提供一笔中长 期巨额贷款。 优点: 1、弥补了单一银行在提供规模贷款时资金不足的缺陷 2、分散了各种风险 3、节省借款人融资成本 4、提高贷款人的信誉和国际竞争力 5、借款人可以有效地规避本国的征税或借贷限制 6、贷款期限一般比较长 二、银团贷款的方式 (一)直接参与型国际银团贷款(direction participation)

(二)间接参与型国际银团贷款(indirection participation) (一)直接参与型国际银团贷款 (一) 直接参与型银团贷款是数家银行组成银团后, 各贷款银行分别直接与借款人签订贷款 协议, 按照一份共同的协议所规定的统一条件贷款给借款人, 全部贷款统一由代理行进行管 理的国际银团贷款。 银行 A 银行 B 银团牵头行 银团 C 银团 D

借款人 1、直接型银团贷款的程序: (1) 选择牵头银行。 借款人物色一家或数家声誉卓著的大国际银行作为银团贷款的牵头经 理银行(lead bank) ,由牵头行帮助借款人寻求愿意为借款人提供贷款的其他银行。借款人 与 牵 头 行 共 同 拟 定 一 份 有 关 借 款 人 财 务 及 其 他 情 况 的 信 息 备 忘 录 (Information Memorandum)。 (2)银团的组成。牵头行接受借款人的委托后,根据借款人要求向潜在的贷款人提供有关 借款人的情况介绍、贷款的基本条件、邀请函等文件,着手组建银团。 (3)贷款协议的签订。牵头行依据特定的合同条款与借款人进行谈判之后,将借贷双方同 意的贷款合同交给银团的各个成员审查, 如果各个成员都一致同意合同的所有条款, 就分别 与借款人签订贷款合同。 (4)代理银行的指定。贷款协议签订之后,经理银行的任务即告完成,此时需要在经理银 行中指定一家―代理银行‖负责贷款协议履行的管理工作。 这家代理银行除代理银团审查发放 贷款的先决条件, 还有一项重要的任务是充当银团成员发放贷款和借款人偿还贷款的收发中 介。 2、直接银团贷款中各方当事人之间的法律关系 (1)借款人与银团各成员之间的关系:借贷合同关系 (2)牵头行与借款人之间的关系:委托代理关系 借款人将委托书(mandate letter)交给牵头行,牵头行出具一份义务承担书,表示愿意为 借款人组建银团。 (3)牵头行与银团成员行的关系:合同关系 各银团成员作出是否参与银团的决定主要是依据牵头行对借款人基本情况和贷款条件 的介绍、陈述。 (4)代理行与银团的关系:委托代理关系 代理行以银团的授权为依据, 从贷款合同签订后至贷款本息全部偿还止, 代表银团处理、 执行与银团贷款合同有关的事项。 (5)银团成员之间的关系 相互独立,不承担连带责任 直接参与型国际银团贷款 案情: 甲国 A 公司为建设一个项目, 委托乙国 B 银行作为牵头银行组织一项直接参与型国际 银团贷款。于是,B 银行招募 C 银行、D 银行和 E 银行参加银团。在银团协议中,约定 B、C、 D、E 各银行的参与比例分别是 40%、30%、20%和 10%,并指定 B 银行为代理银行,在 B 银行 名下设立了一个独立的信托账户。在招募过程中,银行发放的“招募情况备忘录”中规定, B 银行对因疏忽造成的不正确说明免责。 问题:1、如果在贷款协议执行过程中,B 银行未能按期向 A 公司提供贷款资金,A 公司能 否要求其他几家参与银行就 B 银行的贷款义务承担连带责任?

2、如果在贷款协议执行过程中,B 银行在“招募情况备忘录”中由于疏忽对 A 公司的 财务状况说明有误,参与银行能否追究 B 银行的责任? 3、如果 A 公司向 B 银行支付贷款本息之后,而 B 银行在将该还款支付给各参与银行 之前破产了,各参与银行能否向 A 公司要求还本付息?如果不能,各参与银行应通过何种 途径收回本息? (二)间接参与型国际银团贷款 间接参与型国际银团贷款是指先由一家牵头行作为贷款人单独与借款人签订贷款合同, 合同签订之后, 贷款人无需征得借款人同意, 即可将贷款份额全部或部分转让给其他的银行 的贷款方式,这些银行即成为―参加贷款银行‖。 银行 A 银行 B 银行 C 银行 D

牵头行

借款人 1、间接参与型银团贷款中牵头行转让贷款的方式 (1)合同更新(Novation),又称合同替代(Substitution) 由牵头行、借款人、参与行三方当事人共同签订一份协议,约定借款人解除了牵头行 一定份额的贷款义务, 而参与行则就此份额承担了贷款义务, 并取得了就此份额依贷款协议 获得利息收入的权利。 (2)转贷款(Sub-Loan) 由银团参与行首先将其预贷款项借给牵头行,牵头行承诺在借款人还本付息前提下, 由其负责偿还银团参与行的贷款。 (3)转让 牵头银行将它与借款签订的贷款协议中的部分贷款义务连同权益一并转让给参加贷款 银行。通过转让方式,参加贷款银行可以取得对借款人的直接请求权,但是贷款权转让一般 须经借款人的书面同意。 (4)匿名代理 这是英美法特有的制度, 其具体的做法是: 由牵头银行代理银团其他成员与借款人签订 贷款协议,但不披露代理人的身份,借款人把牵头银行看作是本人,而不是代理人,因此, 牵头银行将承担所有的贷款义务。 然而一旦代理关系公开, 那么借款人既可向牵头银行也可 向各参加贷款银行要求履行贷款义务,即牵头银行与参加贷款银行负连带清偿责任。 (5)贷款证券化 贷款银行为了分散或转移贷款风险,增加资产的流动性,而签发某种代表贷款的证书 或类似文件,通过该证书或文件的流动,使贷款得以转让,并具有流动性。 2、间接参与型银团贷款个当事人的法律关系 (1)借款人与牵头行的法律关系:基于借贷协议的债权债务关系 (2)借款人与银团成员之间的关系:不存在直接的法律关系 (3)牵头行与银团成员之间的关系:基于参与贷款协议的合同关系 (4)银团其他成员之间的关系:不存在法律关系

间接参与型银团贷款
案情: 银行与 B 公司签订一份国际贷款协议。 A 后来, 银行感到提供贷款的压力很大, A 想吸收 X 银行和 Y 银行进来。X 银行以转贷款方式加入,Y 银行以权利转让方式加入,A 银 行并未完全退出。后来,B 公司未能按时还款。 问题:A 银行、X 银行、Y 银行是否都有权直接要求 B 公司偿还贷款? 3、银团贷款合同的重要条款 (1)业务变更 借款人或者借款人的关联公司在获得贷款后对其经营业务范围予以的变更必须事先得 到贷款人的同意,借款人需要保证不会对其目前从事的经营业务进行变更。 (2)消极担保 消极担保指借款人承诺在贷款偿还之前, 借款人资产和收益上不存在任何抵押、 质押、 留置等担保。 (3)比例平等条款 比例平等条款表明该债务是借款人直接的、无担保权益的、一般的、无条件的债务, 在这些债务之间以及在借款人的其他无担保权益的债务之间,其清偿次序遵循比例平等原 则。 (4)资产保持条款 资产保持条款通常包括以下内容: ? 限制借款人任意处分资产。 ? 借款人的投保义务。 ? 限制借款人分配股息 4、国际银团贷款所涉及的法律文件 (1)委任书 (mandate letter) (2)义务承担书 (commitment letter) (3)信息备忘录(information memorandum) (1)委任书(mandate letter) 是由贷款人出具给牵头银行, 授权牵头银行为其组织银团贷款的法律文件。 委任书上一 般都写明借款人所需贷款的金额和所愿承担的借款条件, 包括以后签订贷款协议时必然会涉 及到的一些重要条款。如:贷款的先决条件、陈述与保证、约定事项、违约事件、法律适用 和法院管辖权等主要内容。一般情况下,委任书只是一种商业建议,除具体授权的部分外, 其他涉及贷款条件部分并不具有法律上的拘束力。 借款人在委任书中最好声明, 本委任书不 具有法律上的拘束力,以避免不必要的误解。 (2)义务承担书(commitment letter) 义务承担书是由牵头银行出具给借款人的一项具有要约性质的法律文件。 牵头银行先和 借款人协商主要的借款条件, 然后贷款人在义务承担书载明借贷的主要条件, 并承诺以后将 按照这些主要条件为借款人组织银团贷款。 牵头银行在起草义务承担书时, 应尽量不要把其 以后不愿承担的贷款条件写进去, 以免日后在具体谈判借贷协议时, 对自己的束缚过多而失 去谈判的主动权。 (3)信息备忘录(information memorandum) 是由牵头银行和借款共同拟定并载明借款人的法律地位、财务状况和主要贷款条件的重 要法律文件。 一般情况下,由牵头银行把备忘录分发给那些对参与银团贷款感兴趣银行,作为供这些 银行参考是否参加银团贷款的重要依据。 由于信息备忘录所记载的内容是否正确, 直接关系 到参与贷款银行的资金的安全,因此,牵头银行在起草、分发信息备忘录时要真实地披露借

款人在财务、商业和法律上的事实真相,否则要对备忘录中的错误陈述承担法律责任。 第三节 国际项目融资(Project loan/financing) 一、国际项目融资的概念及特点 国际项目融资是指为特定的项目安排的以该项目建成后所创造的收益作为贷款回收的 资金来源的无追索性或有限追索性的国际性中长期贷款。 种类: 1、无追索权项目融资:又称纯粹的项目融资,指贷款人向主办人举办的项目提供贷款, 将该项目建成投产后所产生的收益作为偿还贷款的资金来源, 并以该项目的资产为贷款人设 定担保。除此之外,项目主办人和其他人不向贷款人提供任何信用担?;蛭锶ǖ1?。 2、有限追索权项目融资:指贷款人为了减少风险,不仅要求以项目预期收益作为还本 付息的资金来源、 并在该项目上设立担保物权外, 一般还会要求和项目有利害关系的第三人 提供各种担保。国际上都采用此种项目融资方式。 特点: 1、贷款以特定的建设项目为融资对象; 2、贷款人的追索权存在限制; 3、贷款信用结构灵活多样; 4、融资成本高、风险大、组织工作复杂。 二、国际项目融资的主要参与人 1、项目主办人(project sponsors) (项目的实际投资人) 2、项目公司(project company) 项目主办人专为发展项目而出资设立的特别用途机构 (Special Purpose Vehicle)。 以自己 的名义向项目贷款人借款,直接承担项目债务责任和项目风险的法律实体。 3、项目贷款人(Project Lender) 项目信贷资金的主要提供者,可以是国内外的商业银行、非金融机构、或政府的出口 信贷机构、政府机构和国际金融组织。通常是由数家金融机构组成国际银团提供项目贷款 4、项目开发承包商(Project Contractors) 项目开发承包商负责项目的设计和建设,其重要意义在于项目能否按时完工以及工程 的质量如何,直接影响项目公司来源于该项目的收益,影响贷款能否按期偿还。 5、项目供应商(Project Suppliers) 项目供应商向项目公司提供原材料和设备,确保项目正常运转也会采用延期付款或低 息优惠出口信贷的做法。这样就可以使其成为项目资金的重要来源, 6、项目产品购买方(Project Products Purchaser) 项目产品的购买方可以是项目主办人,也可以是项目主办人之外的第三人,它们通过 与项目公司签订长期购买合同来确保项目公司有足够的收益偿还贷款,从而为该项目的贷款 提供重要的信用支持。 7、保证人 保证人是应项目贷款人要求而向其提供保证。常见的保证是完工保证、资金短缺担保 和偿债保证。 常见的保证人是项目主办人。此外,东道国的中央银行,大规模、资信好的银行、跨 国公司都可以成为保证人。 8、官方保险机构 9、受托人 受托人为贷款人的利益管理项目的经营所得, 以保证在偿还贷款之前, 项目收入专门用

于偿还贷款人的贷款本息,避免被项目主办人挪作他用。 三、国际项目贷款的合同结构 (一)二联式合同结构 三方当事人:项目贷款人、项目主办人、项目公司 两类合同:贷款合同和担保合同 担保合同包括项目完工前订立的完工担保合同和项目完工后订立的投资合同或购买 合同。 1、 完工担保合同(Completion Guarantee): 项目贷款人与项目主办人签订的由项目主 办人向项目贷款人提供相应担保的协议。 在该协议中, 项目主办人担保在项目建设资金超支 时,由其负责提供超支部分的资金。 项目主办人追加资金的两种主要途径: (1)以自有资金对项目公司追加投资; (2)由主办人自己或通过其他金融机构向项目公司提供贷款。 2、投资合同 这是项目主办人与项目公司之间签订的投资合同 ,对项目公司提供财务支持: (1)以次位贷款或股权参与方式向项目公司融资,以保证项目公司的偿债能力; (2)向项目公司提供一笔足以清偿项目贷款人贷款的资金。 注:投资协议签订后,项目公司便将该协议项下的权利转让给贷款人。 购买合同: 购买合同是指项目贷款人与项目主办人签订的约定当项目公司违反贷款合同 的约定不履行还款义务时, 项目主办人应向项目贷款人购买合同中的贷款债权, 其价格为未 清偿贷款的本息。 (二)三联式合同结构 三个合同:贷款合同,担保合同,长期购买合同 四方当事人:项目贷款人、项目主办人、项目公司,项目产品购买方 项目安排: 1、项目公司与项目贷款人签订贷款协议 2、项目公司与项目产品购买方签订长期购买协议 3、 项目主办人与项目贷款人签订担保协议, 担保购买人履行在长期购买合同中所承担的付 款义务。 4、 项目公司将长期购买合同下的权利连同项目主办人为该协议提供的担保一并转让给项目 贷款人。 长期购买协议:通常采用提货或付款合同(Take or Pay Contract) ,此协议是项目公司与项 目产品购买人签订。协议主要规定:不论项目公司能否提供足够的或合乎要求的产品,购买 人都必须支付约定的价款, 这项约定的价款应足以偿还贷款人的贷款及项目的有关费用。 即 无论买方是否提货,都需要向项目公司付款,因此又称为―绝对付款合同‖,

项目融资风险
案情:A 国欲将煤转化为液态原料,委托项目公司 D 公司(借款人)加工。原料煤由 A 国 政府一揽子买进,并向 D 公司支付委托加工费,所生产的液体原料由 A 国政府购销。 当煤气化工程完工,经确认能够达到煤气计划生产能力时,不管有没有实际生产,政府都 要向 D 公司支付此部分委托加工费; 一旦液化工程完成, 并按计划的规格和数量在一定期间 生产出液态燃料,均被视为液化设备已完工,政府须按合同协议购货付款。当燃料价格高于 预测价格时,成本风险将由政府承担。但如果计划的规格、数量今后不能继续下去,支付足 够加工费将没有保证。 问题:在该国际项目融资中存在哪些风险?

(三) 四联式合同结构 四个合同:贷款合同 、先期购买合同( Forward Purchase Agreement)、提货或付款合同、担 保合同。增加了一个当事人:项目贷款人全资拥有的融资公司。 项目安排: 1、项目贷款人与融资公司签订贷款协议; 2、 融资公司与项目公司签订先期购买合同, 将从项目贷款人那里借到的款项支付给项目公 司,作为日后购买项目产品的预付款。 先期购买合同:项目公司并不直接与项目产品购买方订立购买合同,而是先由融资公司 与项目公司订立先期购买合同, 由融资公司将项目贷款人提供的贷款资金作为购买产品预付 款支付给项目公司。项目公司对此种预付款要支付利息,所以,从经济学的角度来说,此预 付款是一种贷款。 3、融资公司与项目产品购买人签订―提货或付款合同‖,以所得的价款偿还项目贷款人的贷 款。 4、 项目主办人就项目公司在先期购买合同中交付产品的义务向融资公司提供担保, 或者就 第三人在―提货或付款合同‖中的付款义务向项目公司担保。 5、 融资公司将上述―提款或付款合同‖项下的收款权利连同项目主办人提供的担保全部转让 给项目贷款人。 贷款人增设融资公司的主要目的: 首先,按照国际惯例,项目贷款属于―商业交易‖,如果贷款人是银行,根据一些国家的法 律规定, 银行不能参与非银行性质的商业交易, 而通过非银行性金融机构的融资公司开展项 目贷款业务,可以不受此类法律的限制; 其次,如果贷款人是几家银行,由一家融资公司统一负责办理买卖项目产品的业务,比几 家银行各自分散经营更为方便; 再次,通过融资公司开展项目贷款业务,有可能得到税收上的便利和优惠。

贷款结构
案情:某项目贷款通过以下合同完成: (1)贷款人 D、E 银行与其拥有全部股权的 F 金融公司订立借款协议,由 D、E 银行向 F 金融公司提供 10 亿美元的贷款。 (2)由 F 金融公司与 C 项目公司订立先期购买协议,将 F 金融公司借得的 10 亿美元,作 为购买项目产品的预付货款转贷给 C 项目公司。 (3)应贷款人的要求,项目主办人 A 国政府、发达国家 B 公司与 F 金融公司签订了完工担 保协议。 (4)项目投产后,由 C 项目公司根据先期购买协议向 F 金融公司交付产品。F 金融公司通 过与 A 国政府签订的“无论取得货物与否均须付款的合同” ,将产品转移给 A 国政府,以其 转售所得偿还两家银行的贷款。 (5) 项目主办人 A 国政府及 B 公司应就 C 项目公司依据先期购买协议对 F 金融公司承担的 义务向 F 金融公司提供担保,同时在 C 项目公司的资产上设定抵押权。 (6)F 金融公司将上述合同项下的权利及项目主办人提供的各项担保统统转让给贷款银 行,作为贷款银行提供贷款的担保权益。 问题:试分析本项目融资采用的是哪一种贷款结构?

贷款安排
案情:A 是一家小型石油公司,财务状况欠佳,恰巧在某海域勘探发现一个大油田,该油 田极具商业开发价值, 建成投产后, 将会持续不断地产生大量的收益, 但开发需要巨额资金, A 公司因自己没有财力,便向一家声誉卓著的大国际银行 B 要求贷款。经 B 银行调查确认,

向 A 公司提供贷款在东道国没有法律障碍, 只是东道国法律不允许银行参与非银行的商业交 易。 问题:假如你担任 B 银行的法律顾问,请设计出最为合理的贷款安排。 第四节 国际证券融资 一、概 述 1、国际证券的概念与特征 国际证券(International Securities)是指发行人在本国境外发行或在国际金融市场上发 行并流通的、以发行地国家或其他可兑换货币为面值的证券。 特征: a.发行人与投资人分处不同的国家。 b.发行地不在发行人所在国境内 c.证券不以发行人所在国货币作为面值,而以发行地所在国的货币或者其他可兑换货币作为 面值。 2、国际证券的种类 (1)国际股票(International Stock) 一国的股份公司在国外证券市场发行并交易的股票。 (2)国际债券(International Bonds): 外国债券(Foreign Bonds)欧洲债券(Eurobonds) 国际债券:发行人和购买人分别处于两个或两个以上国家情况下,采用发行地国家的货币 或第三国货币标价的债券。 外国债券:发行人在本国以外某一个国家发行的,以发行地所在国货币为面值,并在该国 证券市场交易的债券。如外国政府、银行、公司在美国以美元发行的―扬基债券‖(Yankee Bonds),在日 本发行 的―武 士债券 ‖( Samuraj Bonds),在英国 以英镑 发行 的 ―牛 狗债 券‖(Bulldog Bonds) 欧洲债券:发行人在债券面值所属国以外的国家发行的债券。如中国在东京发行的美元债 券。最初形式是以美元计值而在欧洲发行的债券。 通常涉及三个以上国家:发行人所在国家、债券面值货币发行国、债券发行地国。 面值货币选择比较灵活,可以从可兑换货币中选择任何一种或几种合适的货币。 欧洲债券的发行一般不受面值货币发行国或发行地国家管制。 外国债券与欧洲债券的区别: a.在债券承销上; b.在债券面值上,欧洲债券的发行人可以选择某种主要货币标明债券面值; c.在适用法律上,外国债券的发行必须受发行地国家法律的支配,并且往往须履行特定的 申请和注册程序; d.在发行税收上。 3、各国证券监管制度 (1)美国模式:政府主导型监管体制(法定监管) 特点: ―蓝天法‖(Blue Sky Law) A 有完备的证券法律体系 : 《1933 年证券法》 《1934 年证券法》 B 有专门的政府证券主管机关—— 联邦证券监管委员会 SEC。 (2)英国模式:自律主导型监管体制(自律监管)证券市场的监管主要是通过自律机构的自 我管理。(证券交易协会、证券商协会、证券交易所协会、证券交易所)政府对证券市场很少

干预,国家立法实行间接监控 (3)德国模式:折衷型监管体制 介于两者之间,既强调政府的管理,又注重自律管理。 我国证券监管体制:法定监管与自律监管相结合,以法定监管为主的体制。 二、国际证券的发行 私募发行(Private Placement) 国际证券的发行 公募发行(Public Placement) 私募发行,又称直接发行,指发行人直接向特定投资人销售证券的销售方式。该证券发 行后不能流通、买卖。 公募发行又称公开发行, 指证券发行人公开向社会公众投资人销售证券的行为。 该证券 销售后,可以在证券市场上流通、买卖。 1、证券发行的审核制度 注册制:注册制又称为申报制,即发行人在证券发行之前,依法需向证券主管机构申报 注册,将与发行人本身及与证券发行相关的一切信息和资料真实、准确、充分地公布于众, 证券主管机关只对所公开信息的形式要件和真实性进行审查。 在申请注册时必须提交招募说 明书这一核心文件。 核准制:又称准则制,即所谓的―实质审查原则‖。指发行人发行证券除依法公开有关证 券发行的信息资料外, 还须符合一定的实质条件, 证券主管机关不仅要对所公开的信息资料 的真实性进行审查,而且要依据法定标准对发行证券进行实质性审查。 2、证券发行的信息披露制度。 信息披露是证券发行、 流通的基石。 在证券市场上?;ね蹲收咦罟丶氖巧鲜泄就耆?披露影响投资者投资决定的重要信息, 由投资者自己作出投资决定, 这样投资者才会有效保 护自己。 3、证券发行的有关法律文件 发行说明书:它是发行人与主承销商共同准备的就发行证券的有关事宜,向社会公众公 开披露的书面报告。发行人对发行说明书内容的真实性、准确性和完整性负责。发行书主要 包括下列内容: (1)债券发行概况; (2)发行人的情况; (3)承销概况; (4)税收状况; (5)其他情况; 承销协议(Underwriting Agreement) :它是发行人和承销商之间签订的,约定发行人委 托承销商代理发行证券的协议。 主要规定发行的证券的基本情况, 承销人有义务购买发行人 债券的规定, 承销人各自认购的份额和对承销价格和时间的承诺, 向发行人支付净收款额的 日期和条件,发行人承诺支付承销商酬金的计算和方式,违约及其救济,争议的解决方法和 法律适用条款等。 包销协议:是主经理人和包销集团之间签订的协议。主要包括:包销的数额、包销人的义 务和包销费的分配等内容。在本协议中,主经理人是以发行的代理人身份出现的,并规定主 经理人有权更换违约的包销人。 经理人之间的协议:是主经理人和销售集团的其他成员之间签订的协议。包括经理人之间 关于各自的地位与作用, 对发行酬金的分配, 以及规定证券经理集团内部成员彼此之间权利 义务关系 。

信托协议:信托协议是证券发行人与某一个或几个金融机构签订的,以证券持有人为受益 人的信托协议。主要规定受托人的权利和义务。但是在本协议中,受托人是为证券持有人的 利益工作的。 国际支付 一、汇付(remittance) 二、托收(Collection) 三、信用证(Letter of Credit, L/C) 一、 汇付(remittance) (一) 、概念: 指国际贸易的买方按照贸易合同约定的金额和时间, 主动通过银行将款项汇给卖方的付 款方式。通常是在买卖合同中明确规定采用汇付方式时才得以使用。在这种方式下,银行的 汇款通知或银行汇票的去向与货币的流向是一致的,习惯上称为―顺汇‖?;愀斗绞绞粲谏桃?信用, (二)当事人 1、汇款人(Remitter),汇出款项的人,通常是国际贸易的买方。 2、收款人(Payee),收取款项的人,通常是国际贸易的卖方。 3、汇出行(Remitting Bank),接受汇款人的委托,代其汇出款项的银行,通常是买方所在地 银行。 4、汇入行(Paying Bank)接受汇出行的委托,对收款人付款的银行,通常是卖方所在地银行。 当事人间的法律关系: 1、汇款人与收款人是直接的买卖合同关系 2、汇款人与汇出行是委托付款关系。 3、汇出行与汇入行通常是长期的委托代理关系。 4、汇入行与收款人无直接的合同关系。 (三) 、种类 1、信汇(Mail Transfer, M/T),指汇款人将款项交给汇出行,请该银行开具付款委托书,通过 航空信函方式将付款委托书递交汇入行,委托其向收款人付款。 2、电汇(Telegraphic Transfer, T/T),指汇款人申请汇出行以电讯方式如电报、电传等向汇入 行发出付款委托书,委托其向收款人付款。 3、票汇(Remittance by Banker’s Demand Draft D/D),指汇款人购买汇出行签发给汇入行的即 期银行汇票,直接寄交给收款人,由收款人向汇入行提示汇票收取汇款。 二、托收(Collection) (一)概念: 指卖方根据发票金额向买方开出汇票,委托银行向买方收款的一种结算方式。 支付款项并非由买方自行支付, 而是由卖方通过银行向买方收取, 资金流向与支付工具的传 递方向相反,属于―逆汇法‖。 托收方式属于商业信用, (二)当事人 1、委托人(Principal),委托银行收取款项的人,一般是卖方。 2、托收行(Remitting Bank),接受委托人的委托,办理托收业务的银行,一般是卖方所在地 银行。 3、代收行(Collecting Bank),接受托收行的委托,向付款人收取款项的银行,一般是买方所 在地银行。 第五节

4、付款人(Drawee),卖方所开汇票上的付款人,一般是买方。 当事人的法律关系: 1、委托人与托收行是委托代理关系。 2、托收行与代收行是委托代理关系。 3、委托人与代收行之间无直接的合同关系 4、委托人与付款人是买卖合同关系。 5、代收行与付款人之间无直接的合同关系 (三)种类 根据托收下的汇票是否附有单据,可以把托收分为: 1、光票托收(Clean Bill for Collection),卖方只开立汇票委托银行向买方收取货款,不附具 任何装运单据。不具有信用和流通作用。一般仅限于结算样品费、佣金等小额费用。 2、跟单托收(Documentary Bill for Collection),指卖方开具以买方为付款人的汇票委托银行 向买方收取货款时,连同提单、保险单和发票等装运单据一起交给银行。具有较强的信用和 流通作用 。根据交单的条件不同,把跟单托收分为: A. 付款交单托收(Document Against Payment, D/P),即受委托的银行必须在买方付清货 款后,才能将货运单据交给买方。 B.承兑交单的托收(Document Against acceptance, D/A),指卖方委托银行办理托收是时, 开出的是远期汇票,指示银行凭远期汇票向买方收取货款,在买方承兑远期汇票后,就把货 运单据交给买方的一种托收方式。 C.即期付款交单的托收(Document Against Payment at sight, D/P at sight),指卖方开出即 期汇票,经过银行向买方提示付款,买方见票后立即付款,并在付清货款时,取得货物的所 有权单据。 D.远期付款交单的托收(Document Against Payment after sight, D/P after sight), 指卖方开出 远期汇票,经过银行向买方做承兑提示,买方见票后先承兑汇票,汇票到期后再付款,取得 货物的所有权单据。 E.后期付款交单的托收(Document Against Payment after date, D/P after date),指买方在卖 方出票之后的约定日期付款,然后取得货物的所有权单据。 远期付款交单的托收的几种融通做法: (1)买方提前付款。 (2)买方凭信托收据借单提货。 信托收据(Trust Receipt, T/P),是一种信用担保的书面文件,买方在信托收据中表示: 在汇票到期日之前愿意以代收行受托人的身份凭货运单据提取货物、 办理报关手续、 将货物 存仓或转售等, 并承认单据和货物的所有权在买方付款之前仍属于代收行, 货物出售后所得 款项应归银行,并保证于汇票到期日向银行付清货款。 (3)卖方授权银行凭买方的信托收据借单给买方 三、信用证(Letter of Credit, L/C) (一) 、概念: 是一种开证银行根据开证申请人的申请向受益人开出的,承诺在一定期限内、在一定 金额内凭受益人提交的单据付款的书面文件。 是一种银行信用 (二)当事人 1、开证申请人(Applicant),也称开证人(Opener),向银行申请开立信用证的人,一般是买方。 2、开证行(Issuing Bank, Opening Bank),接受开证申请人的委托,开立信用证的银行,承担 付款保证责任,一般是买方所在地银行。 3、 通知行(Advising Bank, Notifying Bank), 接受开证行的委托, 将信用证转交受益人的银行,

并承担保证信用证真实性的责任,一般是开证行在卖方所在地的分行或代理行。 4、受益人(Beneficiary),指信用证抬头所指定的有权享有该信用证利益的人,一般是卖方。 5、议付行(Negotiating Bank),指愿意买进或贴现受益人交来的跟单汇票的银行,通常是通 知行兼任议付行。议付行可以是指定(限制议付信用证) ,也可以是非指定的(自由议付信 用证) 。 6、付款行(Paying Bank),信用证上指定付款的银行,可以是开证行,也可以是另一家银行, 承担付款责任。 当事人间的法律关系: 1、开证申请人与受益人间是买卖合同关系。 2、开证申请人与开证行间是委托代理关系。 3、开证行与通知行间是委托代理关系。通知行还可以是保兑行、议付行。 4、通知行与受益人间无任何合同关系。 5、开证申请人与通知行间无直接的合同关系。 6、开证行与受益人间的关系: 如开立的是可撤销的信用证,二者间不存在有 约束力的合同;如开立的是不可撤销的信用证,二者间建立了一种对双方都有约束 力的合同 (三)特点: 1、是一种独立自足的文件。 2、是一种纯粹的单据买卖。 ―单证一致、单单一致‖ 3、是一种独立的银行信用。

拒不开立信用证
案情: 中国 A 公司与荷兰 B 公司签订一份出口合同, 合同约定采用 FOB 条款, 装运期为 4-5 月,支付方式为即期不可撤销信用证,信用证须在装运前 15 天之前开出。签约后,为了使 B 公司能及时开立信用证,A 公司在 2-3 月间先后三次邀请 B 公司到大连看货,但 B 公司代 表每次都认为 A 公司准备的货物不符合标准拒绝开立信用证。 月 31 日, 公司通知 A 公司, 5 B 声称将不再派船装运货物,要求解除合同;A 公司于 6 月 13 日宣布解除合同,并要求损失 赔偿。B 公司不同意赔偿,双方因此发生争议。 问题:B 公司开立信用证是否可以 A 公司备妥货物为条件?

案例 某出口公司与香港某客户成交一批商品。 合约中的包装条款为:均以三夹板箱盛放, “
每箱净重 10 公斤,二箱一捆,外套麻包。 ”该香港客户如期开立不可撤销跟单信用证。出口 公司在审证时发现信用证的包装条款与合约有出入,均以三夹板箱盛放, “ 每箱净重 10 公斤, 二箱一捆。 ”没有要求箱外加套麻包。其为了保证安全收汇,该批货物的包装就根据信用的 条款办理,只装箱打捆未加套麻包?;踉顺龊笙愀劭突е碌缭鹌湮刺茁榘?,进而提出索赔。 案情:江阴外贸代理广星公司进口 1000 吨苯乙烯,7 月 22 日货物运抵目的地后,江阴外 贸和广星公司均在卸货现场,7 月 25 日,广星公司持江阴外贸交其的提单副本进行报关, 海关以江阴外贸以一般贸易伪报成进料加工涉嫌走私而扣留该货物。 月江阴支行经审单后 8 认为单证存在不符点而拒付。江阴外贸传真出口方称:由于信用证项下单证有诸多不符,使 我公司无法赎单, 我公司在没有赎单的情况下不会对货物采取任何行动, 报关与我公司无关。 问题:在信用证单证不符的情况下,江阴外贸是否要承担支付货款的义务?

案例 A 公司与 B 公司签订买卖合同中约定:因不可抗力或其他因素使卖方不能在约定期 间内装船时,买方有权取消该部分的买卖??ば谢ㄆ煲邪?A 公司要求开具信用证,但该 信用证未标明买卖合同中所规定的在 7 月份装船的条件。B 公司实际在 8 月才装船,买方根 据合同约定取消这批交易,并拒绝收货物。但此时,开证行已对出口商付款,并通知买方根 据信用证条件购进 B 公司所出的汇票。A 公司遂以 B 公司与花旗银行为被告,向法院申请禁

止兑付受益人所签发的汇票。 思考:A 公司可否拒绝对开证银行付款,为什么? 其可向谁提出何种请求? (四)种类 1、可撤销信用证(Revocable Letter of Credit),开证行对所开出的信用证在议付行议付之前 有权随时予以撤销或修改,不必事先征求受益人同意,也不必事先通知受益人??沙废庞?证应注明―可撤销‖字样,否则视为不可撤销。 2、不可撤销信用证(Irrevocable Letter of Credit),指信用证一经开出,在有效期内,未经受 益人或有关当事人的同意, 开证行不得单方面修改或撤销信用证。 不可撤销信用证应注明―不 可撤销‖字样,未注明的也视为不可撤销。 3、跟单信用证(Documentary Credit),开证行凭跟单汇票或仅凭货运单据付款的信用证。这 种信用证使用得最多。 4、光票信用证(Clean Credit),开证行仅凭不附货运单据的汇票即光票就付款的信用证。有 时信用证要求汇票随附非货运单据如发票、垫款清单等,也视为光票信用证,多在预付款情 况下采用。 5、保兑信用证(Confirmed Credit),指一家银行开立的信用证有另一家银行保证对符合信用 证的单据予以承兑和付款的信用证。另一家银行是保兑行,保兑行与开证行一样,对受益人 承担保证付款的责任。保兑信用证上应注明―保兑‖字样,保兑行大多是通知银行。 6、不保兑信用证(Unconfirmed Letter of Credit ),未经另一家银行保兑的信用证。在信誉好 的开证行开出的信用证或成交金额较小时使用。

信用证错误
案情:MONMEN 公司从 A 公司进口一批货物,由 I 银行开立信用证给 A 公司,并指定 C 银行 作为保兑行。 A 公司备齐信用证规定的所有单据要求保兑行付款时, 当 保兑行发现 A 公司提 交的提单上记载的被通知人名字有误,即将“MONMEN”错写成“MONMEN” ,未向 A 公司付款。 随即保兑行电传开证行, 请求开证行授权在存在上述不符的情况下乡 A 公司付款, 但开证行 坚持拒绝授权付款。A 公司要求保兑行付款并承担因未按信用证条款付款给 A 公司造成的损 失。 问题:保兑行的拒付是否成立? 7、即期信用证(Sight Letter of Credit),受益人开立的是即期汇票,开证行或付款行收到符合 信用证的单据后立即承担付款责任的信用证。 8、远期信用证(Usance Letter of Credit),指开证行凭受益人的远期汇票和符合规定的货运单 据付款的信用证。 银行承兑的远期信用证 延期付款的信用证(Deferred Payment L/D), 指开证银行在信用证中规定货物装 船后若干天付款的信用证。 假远期信用证(Usance Letter of Credit payable at sight),由受益人开出远期汇 票,由付款人负责贴现,并规定一切利息和费用由买方承担的信用证。 9、 可转让信用证(Transferable Credit), 指受益人有权把信用证全部或部分转让给一个或数个 第二受益人的信用证。信用证的转让不等于买卖合同的转让。只有注明―可转让‖字样才可以 转让,如注明的是―可让渡‖、―可分开‖、―‖可分割、―可转移‖等词语,不能使信用证具有可 转让的性质??勺眯庞弥ぶ豢勺靡淮?,第二受益人无权再次转让。 10 不可转让信用证(Non-transferable Credit),指受益人不能将信用证转让给他人使用的信用 证。凡是未注明―可转让‖字样的,就是不可转让信用证。 11、循环信用证(Revolving Credit),指信用证上的数额被全部或部分使用后,能够恢复至原 金额继续使用, 一直到规定的次数或规定的总金额限度为止。 主要适用于一些长期分批供

货、分批结汇的合同。 可分为:自动循环、半自动循环、非自动循环 12、对开信用证(Reciprocal L/C),指交易双方分别以对方为受益人所开立的信用证。常用于 对等贸易中。 13、背对背信用证(Back to Back L/D),指受益人要求原证的通知银行以原证为基础,另开出 的一张内容相似的新的信用证。 背对背信用证以中间商为第一受益人, 在第一信用证的期限 内交换发票,利用交来的单据获得第一信用证的货款。 14、备用信用证(Standby L/D),又称担保信用证、保证信用证、履约信用证,是一种特殊形 式的光票信用证。是开证银行保证在主债务人(可以是买方也可以是买方或其他义务人)不 履行其义务时,由开证行保证付款的一项书面凭证。 案例: 广州市 S 进出口公司与港商 N 公司签订了一


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